Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2016 г. N 05АП-2763/16

г. Владивосток

16 июня 2016 г.

Дело N А51-273/2015

Резолютивная часть постановления оглашена 08 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2016 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.А. Мокроусовой,

судей С.Н. Горбачевой, К.П. Засорина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.В. Янчиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания", Марчук Светланы Викторовны

апелляционные производства N 05АП-2763/2016, N 05АП-2960/2016

на определение от 04.04.2015

судьи О.В. Васенко

по делу N А51-273/2015 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Возрождение-ДВ" (ИНН 2543003209, ОГРН 1122543003770)

к обществу с ограниченной ответственностью "Бомарше" (ИНН 2536085240, ОГРН 1022501285311)

о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

от акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания": представитель Кабановская Ю.В. (доверенность N 51/406 от 18.06.2015, паспорт);

от Мирошниченко К.В.: представитель Рыжикова А.О. (доверенность 25 АА 1894882 от 22.04.2016, паспорт);

Марчук С.В. лично (паспорт);

и.о. конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Бомарше" Писарец С.А. (паспорт);

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Возрождение-ДВ" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "БОМАРШЕ" (далее - ООО "БОМАРШЕ", должник). Определением суда от 12.03.2015 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Москаленко Павел Юрьевич. Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 14.03.2015 N 2.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.11.2015 ООО "БОМАРШЕ" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Писарец Сергей Анатольевич. Сведения о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 21.11.2015 N 215.

Марчук Светлана Викторовна обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением об установлении в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" требования о передаче жилого помещения.

В ходе рассмотрения обособленного спора Марчук С.В. уточнила свои требования, просила включить в реестр требований кредиторов должника 6000000 руб. основной задолженности и 3117895,89 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Заявленные уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2016 признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" требования Марчук Светланы Викторовны в размере 6000000 руб. основной задолженности. В удовлетворении заявления в остальной части - отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, АО "Дальневосточная генерирующая компания", Марчук Светлана Викторовна обжаловали его в апелляционном порядке.

АО "Дальневосточная генерирующая компания" в свое апелляционной жалобе определение суда первой инстанции отменить, в установлении требований Марчук С.В. в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" отказать. В обоснование своей позиции заявитель указывает, что Марчук С.В. не связана с ООО "БОМАРШЕ" договорными обязательствами, в связи с чем Марчук С.В. не является лицом, имеющим право на обращение с настоящими требованиями в порядке действующего Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". В материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что ООО "БОМАРШЕ" привлекало денежные средства Марчук С.В. при строительстве жилого дома (доказательств перечисления денежных средств Марчук С.В. в адрес должника не представлено).

Марчук Светлана Викторовна в своей апелляционной жалобе просит определение суда первой инстанции в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" суммы процентов за пользование чужими денежными средствами 3117895,89 руб. отменить и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив требования кредитора в данной части. Считает полученные должником от Марчук С.В. денежные средства в размере 6000000 руб. неосновательным обогащением ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент", в установлении в реестр которых было незаконно отказано.

Определениями Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2016 и 19.04.2016 жалобы приняты к производству, их совместное рассмотрение назначено на 16.05.2016 в 10 часов 00 минут.

В канцелярию суда от АО "Дальневосточная генерирующая компания", Ганьжина Александра Викторовича поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу Марчук С.В. в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. АО "Дальневосточная генерирующая компания" в своем отзыве просит определение суда первой инстанции в части включения в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" требований кредитора - Марчук С.В. отказать. Ганьжин А.В. в своем отзыве просит определение суда первой инстанции в части включения в реестр требований кредиторов должника требований Марчук С.В. на сумму 6000000 руб. оставить без изменения, определение суда в части отказа во включении в реестр процентов за пользование чужими денежными средствами отменить и направить на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, с учетом того, что должник не должен извлекать какие-либо преимущества из своего недобросовестного поведения.

В канцелярию суда от АО "Дальневосточная генерирующая компания" поступили письменные дополнения к апелляционной жалобе.

16.05.2016 в заседании арбитражного суда апелляционной инстанции судом заслушаны пояснения лиц, участвующих в деле.

Представитель АО "Дальневосточная генерирующая компания" поддержал своей апелляционной жалобы в полном объеме. Определение Арбитражного суда Приморского края в части установления в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" требований Марчук С.В. незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

Марчук Светлана Викторовна на доводы апелляционной жалобы АО "ДГК" возразила.

Ганьжин А.В. поддержал доводы представленного отзыва, возразил на апелляционную жалобу АО "Дальневосточная генерирующая компания".

И.о. конкурсного управляющего ООО "БОМАРШЕ" возразил на доводы апелляционной жалобы АО "Дальневосточная генерирующая компания".

Представитель АО "Дальневосточная генерирующая компания" выразил несогласие с пояснениями и.о. конкурсного управляющего ООО "БОМАРШЕ".

Марчук Светлана Викторовна поддержала доводы своей апелляционной жалобы в полном объеме, считает определение суда первой инстанции в обжалуемой части неправомерным, подлежащим отмене.

К апелляционной жалобе Марчук С.В. приложено постановление от 04.09.2014 по делу N А59-3685/2012, постановление от 03.02.2014 по делу N А73-4494/2013.

Суд, руководствуясь статьями 159, 184, 185, частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возвратил указанные постановления Марчук С.В., поскольку они являются общедоступной информацией и отсутствует необходимость в их приобщении к материалам дела.

Представитель АО "Дальневосточная генерирующая компания" возразил на доводы апелляционной жалобы Марчук С.В.

Ганьжин А.В. и и.о. конкурсного управляющего ООО "БОМАРШЕ" поддержали апелляционную жалобу Марчук С.В.

В целях дополнительного исследования материалов дела в соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционных жалоб отложено до 08.06.2016 до 11 часов 30 минут, о чем суд вынес соответствующе определение от 08.06.2016.

В судебном заседании 08.06.2016 представитель АО "Дальневосточная генерирующая компания" настаивал на доводах своей апелляционной жалобы.

Марчук С.В. поддержала свою апелляционную жалобу, на доводы апелляционной жалобы АО "Дальневосточная генерирующая компания" возразила.

Представитель Мирошниченко К.В. поддержал позицию Марчук С.В., на доводы апелляционной жалобы АО "Дальневосточная генерирующая компания" возразил.

И.о. конкурсного управляющего ООО "БОМАРШЕ" также поддержал позицию Марчук С.В., возразил на доводы АО "Дальневосточная генерирующая компания".

После завершения исследования доказательств по делу, в судебных прениях лица, принявшие участие в судебном заседании, поддержали свои доводы и возражения.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционных жалоб, письменных дополнений на жалобу "Дальневосточная генерирующая компания", отзывов на жалобы, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"), частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьей 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что кредиторами признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

При этом под денежным обязательством в силу абзаца 4 статьи 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приведет к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Как установлено судом и следует из материалов дела, 07.05.2003 на основании постановления Администрации города Владивостока N 1050 ООО "БОМАРШЕ" предоставлен земельный участок в районе ул. Прапорщика Комарова, 45 для строительства 15-ти этажного жилого дома.

04.06.2003 между Администрацией города Владивостока и ООО "БОМАРШЕ" заключен договор аренды указанного земельного участка N 01-00314-Ю-Д-0053.

В дальнейшем 14.11.2008 на данный земельный участок договор аренды был заключен между ООО "БОМАРШЕ" и Департаментом земельных ресурсов и землеустройства Приморского края для использования в целях строительства жилого дома.

Инспекцией государственного архитектурно-строительного надзора управления архитектуры, градостроительства и госархстройнадзора администрации г. Владивостока 27.06.2003 ООО "БОМАРШЕ" выдано разрешение на строительство N 65/03 жилого дома с поликлиникой, офисами, автостоянкой и гаражами с надстройкой, сроком действия до 31.12.2007.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 21.10.2008 серии 25-АБ N 081381 за ООО "БОМАРШЕ" зарегистрирована доля в размере 8834/10000 в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства (жилой дом), назначение: жилое с нежилыми помещениями, площадь застройки 1992,20 кв.м, степень готовности 70 %, инв. N 05:401:002:000270330, лит. А, расположенный по адресу: Приморский край, г. Владивосток, Прапорщика Комарова, 45.

09.06.2003 между ООО "БОМАРШЕ" (заказчик) и ОАО "ДАЛЬЭНЕРГОСПЕЦРЕМОНТ" (подрядчик) заключен договор строительного подряда N ДК210, в соответствии с которым заказчик поручает, а подрядчик обязуется построить и сдать государственной комиссии 18 этажный жилой дом, который будет располагаться по адресу: город Владивосток, в район улицы Прапорщика Комарова, 45.

В пункте 2.3 контрагенты согласовали условие о том, что строительство дома осуществляется подрядчиком своими силами за счет собственных средств. Согласно пункту 3.1.4 указанного договора заказчик обязан после выполнения работ подрядчиком произвести с ним полный расчет в соответствии с условиями настоящего договора в течение 10 дней с момента регистрации дома в ПКРЦ, путем выдачи документов для оформления квартир и иных помещений, причитающихся подрядчику в собственность.

В дополнении N 1 к договору строительного подряда N ДК210 от 09.06.2003 контрагенты уточнили условие, что при выполнении обязательств подрядчика последнему передаются определенные квартиры в построенном доме (всего 105 жилых и нежилых помещений). Таким образом, контрагентами согласовано условие о передаче помещений подрядчику в качестве оплаты за выполненные работы.

10.06.2003 между ОАО "ДАЛЬЭНЕРГОСПЕЦРЕМОНТ" (застройщик) и ООО "ДальРУС" (инвестор) заключен договор N 105 об инвестировании и участии в строительстве, согласно которому стороны договорились совместно участвовать в строительстве жилого дома по улице Комарова, 45 в г. Владивостоке. Стороны договора согласились, что оплата по договору будет производиться путем предоставления в собственность ООО "ДальРУС" жилых помещений, расположенных в строящемся доме, при этом инвестор вправе произвести финансирование строительства объекта за счет собственных или заемных средств. В приложении N 1 к договору определен перечень квартир, подлежащих передаче инвестору.

В дальнейшем 09.09.2004 между ООО "ДальРус" (инвестор) и Турулиным Николаем Николаевичем (дольщик) заключен договор N 25К- 39/0904 о долевом участии в строительстве жилого дома по ул. Прапорщика Комарова, 45 в г. Владивостоке. По условиям договора дольщик объединяет свои средства со средствами инвестора и других дольщиков для долевого участия в финансировании строительства указанного жилого дома с целью получения дольщиком по окончании строительства трехкомнатной квартиры строительной площадью 105,37 кв.м на отметке + 27,000 в осях 3-9, Э-Н, строительный номер 39.

Впоследствии 28.09.2010 между ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент" заключен договор N ДК45-72 на долевое строительство квартир в указанном жилом доме в части доли, соответствующей той же трехкомнатной квартире.

На основании соглашения об отступном общего типа (с условием о прекращении обязательств должника с момента передачи имущества) от 28.09.2010 N Р-72/3, заключенного между ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент", дополнения к нему от 25.10.2010 N 1 обязательства сторон по договору от 20.09.2010 на долевое строительство прекращены. В качестве отступного должник передал ООО "Альфа- Девелопмент" долю в праве (трехкомнатную квартиру строительной площадью 105,37 кв.м на отметке + 27,000 в осях 3-9, Э-Н, строительный номер 39) в объекте незавершенного строительства - указанном выше жилом доме.

По договору дарения доли в незавершенном строительстве N ПРД- 72/3 от 14.03.2011 ООО "Альфа-Девелопмент" в лице генерального директора Дружина Дениса Геннадьевича (даритель) передало в дар Марчук Светлане Викторовне (одаряемый) долю в размере 1/10000 в объекте незавершенного строительства "жилой дом, расположенный по адресу: г. Владивосток, ул. Прапорщика Комарова, 45, готовностью 70 %.

14.04.2011 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю произведена государственная регистрация указанной доли в праве общей долевой собственности за Марчук С.В., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 25-АБ N 557013. В качестве основания возникновения права в свидетельстве указан договор дарения доли в незавершенном строительстве N ПРД-72/3 от 14.03.2011.

15.03.2011 между Марчук С.В. (покупатель) и ООО "Альфа- Девелопмент" в лице генерального директора Дружина Дениса Геннадьевича (продавец) заключен договор купли-продажи доли в незавершенном строительстве N ПР-72/3, по условиям которого продавец продает, а покупатель приобретает долю в праве в размере 57/10000 в объекте незавершенного строительства: жилой дом (литер А), адрес объекта: г. Владивосток, ул. Прапорщика Комарова, 45, что соответствует трехкомнатной квартире, проектной площадью 105,4 кв.м на десятом этаже дома (отметка 27,000 м) в осях 3-9, Э-Н; цена договора составила 6000000 руб. (пункт 1.1 и 2.1 договора).

Пунктом 1.2 договора N ПР-72/3 от 15.03.2011 предусмотрено, что продавец гарантирует покупателю, что на момент заключения настоящего договора данная доля никому не отчуждена, в споре и под арестом не состоит.

Оплата по договору произведена Марчук С.В. двумя платежными поручениями: от 15.03.2011 N 555495 на сумму 3000000 руб., от 18.03.2011 N 395062 на сумму 3000000 руб.

14.04.2011 Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Приморскому краю произведена государственная регистрация указанной доли в праве общей долевой собственности за Марчук С.В., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 25-АБ N 557014. В качестве основания возникновения права в свидетельстве указан договор купли- продажи доли в незавершенном строительстве N ПР-72/3 от 15.03.2011.

В настоящее время строительство жилого дома с поликлиникой, офисами, автостоянкой и гаражами с надстройкой по ул. Пр. Комарова в г. Владивостоке завершено, ООО "БОМАРШЕ" выдано разрешение от 09.07.2013 N RU25304000-27/2013 на ввод жилого дома в эксплуатацию.

Решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 15.07.2013 по делу N 2-1709/13 по иску Турулина Н.Н. к ООО "БОМАРШЕ", ООО "Спец-РУБЕЖ", ОАО "ДАЛЬЭНЕРГОСПЕЦРЕМОНТ", ООО "Альфа-Девелопмент", Марчук С.В. признаны недействительными следующие договоры:

- N ДК45-72 от 20.09.2010 на долевое строительство квартир в жилом доме, расположенном по адресу: г. Владивосток, ул. Прапорщика Комарова, 45, заключенный между ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент" в части трехкомнатной квартиры, общей проектной площадью 105,4 кв.м на десятом этаже на отметке +27,000 м в осях 3-9, Э-Н;

- соглашение N Р-72/3 об отступном общего типа (с условием о прекращении обязательств должника с момента передачи имущества) от 28.09.2010, дополнительное соглашение N 1 к соглашению об отступном от 28.09.2010, заключенные между ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа- Девелопмент";

- договор дарения 1/10000 доли в незавершенном строительстве N ПРД 72/3 от 14.03.2011, заключенный между ООО "Альфа-Девелопмент" и Марчук С.В.;

- договор купли-продажи 57/10000 доли в незавершенном строительстве N ПР-72-Р от 15.03.2011, что соответствует 3-х комнатной квартире, общей проектной площадью 105,4 кв.м на 10-и этаже на отметке + 27.000-м в осях 3-9, Э-Н, заключенный между ООО "Альфа- Девелопмент" и Марчук С.В.

Право собственности Марчук С.В. на указанную долю в объекте незавершенного строительства прекращено в связи с признанием на нее права собственности Турулина Н.Н

Указанное решение вступило в законную силу и в соответствии с положениями статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежит исполнению на всей территории Российской Федерации.

На момент совершения указанных сделок учредителем и генеральным директором ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент" являлось одно и то же лицо - Дружин Денис Геннадьевич, что подтверждается регистрационным делом ООО "Альфа-Девелопмент", протоколом общего собрания участников ООО "БОМАРШЕ" от 07.07.2008, выпиской из протокола внеочередного общего собрания участников ООО "БОМАРШЕ" от 12.12.2005.

В пункте 1 статьи 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. 29.12.2015) определено, что сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица: являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Исходя из содержания приведенной правовой нормы, ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент" являются аффилированными лицами, в связи с чем ООО "БОМАРШЕ" по состоянию на дату заключения им с Марчук С.В. договора купли-продажи доли в незавершенном строительстве N ПР-72/3 от 15.03.2011 могло определять действия ООО "Альфа-Девелопмент".

Из вступившего в законную силу решения Ленинского районного суда г. Владивостока от 15.07.2013 по делу N 2-1709/13 следует, что у ООО "БОМАРШЕ" отсутствовало право на распоряжение спорным имуществом, поскольку на дату заключения договора N ДК45-72 от 20.09.2010 оно уже было передано должником ОАО "ДАЛЬЭНЕРГОСПЕЦРЕМОНТ" (подрядчик строительства), которое в последующем передало право на спорную долю ООО "ДальРус" (инвестор), а последнее - Турлину Н.Н. 09.09.2004.

Кроме того, указанным судебным актом также установлено, что ООО "БОМАРШЕ" знало о наличии данных обстоятельств и о том, что заключение договора N ДК45-72 от 20.09.2010 и соглашения N Р-72/3 от 28.09.2010 повлечет нанесение имущественного вреда лицам, приобретшим жилые помещения через ООО "Альфа-Девелопмент".

Выпиской по расчетному счету ООО "Альфа-Девелопмент", открытому в ПАО "Дальневосточный банк", подтверждается поступление 15.03.2011 и 18.03.2011 на расчетный счет общества денежных средств, внесенных Марчук С.В. в общем размере 6000000 руб., и дальнейшее их расходование в интересах и по указанию ООО "БОМАРШЕ" с назначением платежа "оплата по письму N 45 от 16.03.11 возврат задолженности по доп.соглашению N 1 от 18.03.2009 к соглашению об уступке права требования б/н от 25.08.2008 за ООО "Бомарше" (16.03.2011) и "оплата по письму N 47 от 21.03.2011 возврат задолженности по доп. Соглашению N 1 от 18.03.2009 к соглашению об уступке права требования б/н от 25.08.2008 за ООО "БОМАРШЕ" (21.03.2016).

Решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 15.07.2013 по делу N 2-1709/13 установлен факт осуществления ООО "БОМАРШЕ" через ООО "Альфа-Девелопмент" "двойных продаж" квартир, и осведомленность об этих обстоятельствах должника (его вина).

Согласно пункту 2 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации предметом договора купли-продажи может быть как товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара (договор купли-продажи будущей вещи).

При этом в силу положений пунктов 1, 2 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Пунктом 1 статьи 460 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 461 Гражданского кодекса Российской Федерации при изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи, продавец обязан возместить покупателю понесенные им убытки, если не докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований.

Согласно правовой позиции, изложенной в абзаце 7 пункта 61 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", если продавец заключил несколько договоров купли-продажи в отношении одного и того же недвижимого имущества и произведена государственная регистрация перехода права собственности за одним из покупателей, другой покупатель вправе требовать от продавца возмещения убытков, вызванных неисполнением договора купли-продажи.

На основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

По смыслу статей 15 и 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации для привлечения к гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков необходимо доказать совокупность следующих необходимых элементов: наличие и размер убытков, противоправность поведения их причинителя, а также наличие причинно-следственной связи между соответствующим противоправным поведением и убытками.

В этой связи, суд первой инстанции, установив, что ООО "Альфа-Девелопмент", являющееся аффилированным лицом по отношению к ООО "БОМАРШЕ", продало кредитору Марчук С.В. имущество, ранее уже отчужденное ООО "БОМАРШЕ", вследствие чего кредитор Марчук С.В. лишилась денежных средств в размере 6000000 руб., пришел к обоснованному выводу о причинении ООО "БОМАРШЕ" убытков Марчук С.В. в размере стоимости оплаченного имущества в сумме 6000000 руб. в результате согласованных незаконных действий аффилированных лиц ООО "Альфа-Девелопмент" и ООО "БОМАРШЕ" по заключению договора N ДК45-72 от 20.09.2010, соглашения N Р-72/3 об отступном общего типа от 28.09.2010, дополнительного соглашения N 1 к соглашению от 28.09.2010 и в последующем по заключению договоров купли-продажи и дарения долей с кредитором.

При этом, требование Марчук С.В. о включении в реестр требований кредиторов ООО "БОМАРШЕ" суммы начисленных в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3117895,89 руб. суд первой инстанции счел неподлежащим установлению в реестр, исходя из того обстоятельства, что одновременное взыскание убытков и процентов, предусмотренных статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускается.

Поскольку требования Марчук С.В. на сумму 6000000 руб. документально подтверждены и основаны на обязательствах, возникших до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "БОМАРШЕ" (02.02.2015), то в соответствии с пунктом 4 статьи 134 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" такие требования подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Довод апелляционной жалобы АО "Дальневосточная генерирующая компания" о том, что, поскольку Марчук С.В. не связана с ООО "БОМАРШЕ" договорными обязательствами, Марчук С.В. не является лицом, имеющим право на обращение с настоящими требованиями в порядке действующего Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", признается судебной коллегией несостоятельным, опровергаемым фактическими обстоятельствами дела. При разрешении настоящего обособленного спора установлена аффилированность ООО "Альфа-Девелопмент" по отношению к ООО "БОМАРШЕ", которое продало кредитору Марчук С.В. имущество, ранее уже отчужденное ООО "БОМАРШЕ", вследствие чего кредитор Марчук С.В. лишилась денежных средств в размере 6000000 руб.

В отношении доводов апелляционной жалобы Марчук С.В. судебная коллегия полагает необходимым отметить, что оснований считать полученные должником от Марчук С.В. денежные средства в размере 6000000 руб. неосновательным обогащением ООО "БОМАРШЕ" и ООО "Альфа-Девелопмент" не имеется.

Изучив доводы апелляционных жалоб АО "Дальневосточная генерирующая компания" и Марчук С.В., судебная коллегия считает, что обстоятельства, на которых она основана, были предметом исследования арбитражного суда первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку, по существу направлены на переоценку выводов суда, не опровергая их, сводятся к несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу.

Новых доказательств, влияющих на разрешение спора, суду не представлено.

Иное толкование заявителем положений законодательства, а также иная оценка обстоятельств настоящего спора не свидетельствуют о неправильном применении судом норм права.

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Поскольку в соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб на судебные акты, принятые арбитражным судом по результатам проверки обоснованности требований кредиторов о включении в реестр по делам о несостоятельности (банкротстве), АО "Дальневосточная генерирующая компания" и Марчук Светлане Викторовне подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина, ошибочно уплаченная по платежному поручению N 6377 от 28.03.2016 на сумму 3 000 рублей и чеку-ордеру от 07.04.2016 на сумму 3 000 рублей соответственно при подаче апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2015 по делу N А51-273/2015 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания" из федерального бюджета 3 000 (три тысячи) рублей государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 6377 от 28.03.2016 при подаче апелляционной жалобы.

Возвратить Марчук Светлане Викторовне из федерального бюджета 3 000 (три тысячи) рублей государственной пошлины, уплаченной по чеку-ордеру от 07.04.2016 при подаче апелляционной жалобы.

Выдать справки на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий

Л.А. Мокроусова

Судьи

С.Н. Горбачева К.П. Засорин