Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 июня 2016 г. N 03АП-2672/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14 октября 2016 г. N Ф02-4946/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Красноярск

22 июня 2016 г.

Дело N А33-6031/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июня 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 июня 2016 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Ишутиной О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Егоровой Е.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод": Шамсудинова Ф.П. - представителя по доверенности от 30.12.2015 N 21/16,

от открытого акционерного общества "Таймыргаз": Задорожной Е.А. - представителя по доверенности от 22.12.2015 N ТГ/254/2015-др, Шмаковой А.В. - представителя по доверенности от 01.12.2015 N ТГ/220/2015-др,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Таймыргаз"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 21 марта 2016 года по делу N А33-6031/2015, принятое судьёй Смольниковой Е.Р.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод" (ИНН 5042101994, ОГРН 1085038009891, далее - истец по первоначальному требованию, общество "Изоляционный трубный завод") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к открытому акционерному обществу "Таймыргаз" (ИНН 8401006029, ОГРН 1028400000067, далее - ответчик по первоначальному требованию, общество "Таймыргаз", заявитель, податель жалобы) о взыскании задолженности в размере 1 449 068 рублей 48 копеек.

Определением от 16.09.2015 к производству суда принят встречный иск открытого акционерного общества "Таймыргаз" к обществу "Изоляционный трубный завод" о взыскании неустойки по договору от 25.04.2013 N 12-117/13 в размере 3 795 852 рублей 30 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21.03.2016 по делу N А33-6031/2015 исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод" удовлетворены частично, с открытого акционерного общества "Таймыргаз" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод" взыскано 605 002 рубля 16 копеек, в том числе 593 738 рублей 06 копеек задолженности, 11 264 рубля 10 копеек расходов по оплате государственной пошлины. Встречный иск открытого акционерного общества "Таймыргаз" удовлетворен частично, с общества с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод" в пользу открытого акционерного общества "Таймыргаз" взыскано 59 001 рубль 79 копеек, в том числе 58 356 рублей 41 копейка неустойки за просрочку выполнения работ, 645 рублей 38 копеек расходов по оплате государственной пошлины. В результате зачёта с открытого акционерного общества "Таймыргаз" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Изоляционный трубный завод" взыскано 546 000 рублей 38 копеек.

Не согласившись с данным судебным актом в части снижения размера неустойки по встречному иску, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просил решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы полагает, что снижение судом первой инстанции размера неустойки осуществлено в отсутствие достаточных доказательств ее несоразмерности. Заявитель указал на необоснованность вывода суда о том, что истец не имел возможности внести свои предложения по содержанию договора от 25.04.2013 N 12-117/13. Ответчик указал, что в его действиях отсутствует злоупотребление правом, вывод суда о том, что ОАО "Таймыргаз" извлекает необоснованную выгоду является ошибочным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.05.2016 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 15.06.2016.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду апелляционной инстанции отзыве. Полагает решение суда первой инстанции в обжалуемой части законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку от лиц, участвующих в деле, не поступили соответствующие возражения, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Приказом по предприятию от 24.02.2012 N ТГ/136/40-п "О создании конкурсной комиссии и проведении конкурса" в целях обеспечения выбора наилучших условий выполнения работ (оказания услуг) сторонними организациями при выполнении комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" обществом "Таймыргаз" определено провести в период с 24.02.2012 по 27.04.2012 закрытый конкурс на право заключения договора на выполнение соответствующего комплекса работ (пункт 1 приказа).

Пунктом 2 приказа общества "Таймыргаз" установлено считать названный закрытый конкурс внутренней процедурой выбора заказчиком (обществом "Таймыргаз") контрагентов для заключения договора, осуществляемой путем запроса, анализа и оценки заказчиком предложений участников, победителем в которой признается лицо, предложившее наилучшее (по оценке конкурсной комиссии заказчика) условия исполнения договора. В соответствии с названным пунктом приказа закрытый конкурс является внутренней процедурой выбора заказчиком контрагента для заключения с ним договора, которая не должна рассматриваться в качестве торгов в смысле требований статей 447, 448, 449 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Приведенным приказом создана конкурсная комиссия в указанном пунктом 3 приказа составе, которой в своей деятельности надлежит руководствоваться "Положением о проведении конкурса на право заключения договора на выполнение комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка".

Пунктом 6 названного приказа утверждены и введены в действие документы, регламентирующие проведение конкурса, в том числе конкурсная документация.

Впоследствии приказами N N ТГ/189/06-п от 19.03.2012, ТГ/249/04-п в приказ от 24.02.2012 NТГ/136/40-п внесены изменения в части конкурсной документации.

Письмом от 17.02.2012 N 1199/40 общество "Таймыргаз" предложило обществу "Изоляционный трубный завод" принять участие в конкурсе на право заключения договора на выполнение комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка". К указанному письму обществом "Таймыргаз" приложено извещение о проведении конкурса с описанием основных условий, предъявляемых в рамках проведения конкурса.

Обществом "Изоляционный трубный завод" подана заявка на участие в указанном конкурсе, приложены документы в соответствии с требованиями конкурсной документации, в том числе форма 8 "Подтверждение согласия с условиями договора", в соответствии с которой: участник конкурса ознакомился с соответствующей конкурсной документацией, подготовил свое предложение в соответствии с условиями конкурсной документации без каких-либо оговорок; участник конкурса понимает, что не имеет права вносить изменения в предложение, за исключением случаев, прямо предусмотренных положением о конкурсе, и обязуется в случае признания его победителем конкурса заключить договор на выполнение работ по переработке трубной продукции по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка".

Решением конкурсной комиссии (протокол от 18.05.2012 N ТГ/24-к-пр) для участия в конкурсе допущены и приглашены на ценовые переговоры следующие участники конкурса:

- общество "Изоляционный трубный завод";

- общество "КЗИТ";

- общество "Газэнергоснаб".

По результатам рассмотрения предложений участников конкурса на право заключения договора подряда по выполнению комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" общество "Изоляционный Трубный завод" признано победителем конкурса на условиях, содержащихся, в том числе, в письме от 04.07.2012 N ТГ/4194/56.

25.04.2013 между обществом "Таймыргаз" (заказчиком по договору) и обществом "Изоляционный Трубный завод" (подрядчиком по договору) заключен договор N 12-117/13, в соответствии с пунктом 1.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса работ и иных обязательств по переработке трубной продукции и фасонных частей трубопровода в соответствии со "Спецификацией материалов для выполнения комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия (АКЗ) в рамках выполнения проекта по строительству линейной части объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" (Приложение N 1) и Технологическим регламентом (Приложение N 2 "Технологический регламент производства работ по антикоррозийной защите трубопроводов диаметром 720 мм и 219 мм системами покрытий компании Хемпель").

После выполнения работ подрядчик обязуется сдать результаты работ заказчику, а заказчик обязуется принять и произвести оплату за выполненные работы (пункт 1.2 договора от 25.04.2013 N 12-117/13).

Количество, ассортимент работ, их стоимость установлены протоколом согласования договорной цены (приложение N 8), являющимся неотъемлемой частью договора (пункт 1.3 договора).

В протоколе согласования договорной цены на отгружаемую по КВ 2011 года трубную продукцию диаметром 219 мм, 325 мм, 720 мм и фасонные изделия диаметром 219 мм, 325 мм, 426 мм, 720 мм (приложение N 8 к договору) установлены общая стоимость работ по договору (290 000 000 рублей, в т.ч. НДС), общее количество (12 667, 098 тонн), а также виды работ, а именно:

1) комплекс работ по переработке трубы 720 мм количестве 7 235,590 тн на сумму 150 014 386 рублей 22 копейки;

2) комплекс работ по переработке трубы 325 мм в количестве 3,280 тн на сумму 64 907 рублей 12 копеек;

3) комплекс работ по переработке трубы 219 мм в количестве 4 555,924 тн на сумму 107 868 385 рублей 61 копейка;

4) комплекс работ по переработке фасонных изделий 720 мм в количестве 558,576 тн на сумму 19 841 163 рубля 37 копеек;

5) комплекс работ по переработке фасонных изделий 726 мм в количестве 0,874 тн на сумму 29 809 рублей 43 копейки;

6) комплекс работ по переработке фасонных изделий 325 мм в количестве 0,282 тн на сумму 7 895 рублей 06 копеек;

7) комплекс работ по переработке фасонных изделий 219 мм в количестве 312,572 тн на сумму 12 173 453 рубля 19 копеек.

Начальный срок выполнения работ по настоящему договору - с момента его подписания. Срок выполнения полного комплекса работ по договору составляет 90 календарных дней с даты завершения поставки продукции в полном объеме, предусмотренной Приложением N 1 к договору, на склад подрядчика. Дата завершения поставки продукции в полном объеме в адрес подрядчика - не позднее 01.03.2013 (пункт 1.4 договора).

Согласно пункту 2.2.1 договора подрядчик обязуется согласовать с заказчиком "График выполнения работ по переработке и отгрузке фасонной продукции" не позднее 5 дней с даты подписания сторонами договора. С момента согласования указанный график является неотъемлемой частью настоящего договора (приложение 11).

В соответствии с пунктом 2.6 договора подрядчик ежедекадно предоставляет заказчику акт сверки (приложение N 10) по поступлению, переработке и отгрузке продукции. Акт сверки подписывается и предоставляется заказчику не позднее 20 дней, следующих за отчетной декадой (10 календарных дней). Подрядчик ежемесячно предоставляет заказчику акт сверки взаиморасчетов за предыдущий календарный месяц. Акт сверки взаиморасчетов подписывается и предоставляется заказчику не позднее 20 числа следующего за отчетным месяцем (пункт 2.7 договора). Датой окончания работ по договору является дата подписания сторонами последнего акта выполненных работ.

Пунктом 2.9 договора предусмотрено, что осмотр и приемка по количеству и качеству отгруженной продукции после переработки осуществляется заказчиком в соответствии с пунктом 4.1 договора. Приемка производится по условиям и реквизитам, указанным в пункте 2.5 договора. В силу пункта 2.10.4 акт по типовой форме М-7 составляется в день приемки и подписывается всеми лицами, участвовавшими в приемке отгруженной продукции, а также представителем подрядчика в случае его прибытия и утверждается руководителем структурного подразделения заказчика, осуществляющего приемку, не позднее 7 дней после окончания приемки.

В разделе 3 договора от 25.04.2013 N 12-117/13 стороны установили стоимость работ и порядок расчета, а именно:

- в соответствии с протоколом согласования договорной цены (приложение N 8) общая стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 договора составляет 290 000 000 рублей (в том числе НДС 18%), из них 111 223 541,66 руб. составляет ж/д тариф (пункт 3.1);

- стоимость работ, указанная в пункте 3.1, является окончательной и не подлежит изменению по каким-либо иным причинам, за исключением предусмотренных гражданским законодательством случаев, а также прямо предусмотренных настоящим договором случаев ее изменения (пункт 3.2);

- оплата за выполненные работы осуществляется заказчиком в течение 15 банковских дней с момента получения счета, счет-фактуры, оформленного в соответствии с действующим законодательством, при условии подписания сторонами актов приемки выполненных работ (приложение N 9) путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (пункт 3.3 договора).

Согласно пункту 4.1 договора заказчик считается принявшим трубную продукцию после переработки с момента подписания сторонами акта приема-передачи трубной продукции с номенклатурной расшифровкой по форме приложения N 6. Приемка работ производится на основании актов приемки выполненных работ в 2-х экземплярах с приложением акта приема-передачи трубной продукции, для бракованной продукции - с приложением накладной на возврат трубной продукции (бракованной) из переработки с обязательным оформлением отчетных документов в соответствии с пунктом 4.1 договора.

В пункте 5 договора стороны предусмотрели, что работы считаются выполненными надлежащим образом при условии подписания сторонами акта выполненных работ на партию продукции.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по договору стороны предусмотрели в разделе 6 договора. В силу пункта 6.2 договора предъявление сторонами неустоек/пени и/или иных санкций за нарушение условий договора, а также сумм возмещения убытков или иного ущерба по договору производится письменно путем направления соответствующего требования (претензии) об их уплате и/или возмещении. Согласно пунктам 6.3, 6.4 договора при нарушении подрядчиком договорных обязательств он уплачивает заказчику за несоблюдение сроков выполнения работ, указанных в пункте 1.4, неустойку в размере 0,1% от суммы своевременно невыполненных работ за каждый день просрочки; при нарушении заказчиком договорных обязательств по срокам оплаты готовой продукции, он оплачивает подрядчику неустойку в размере в размере 0,1% от суммы своевременно не оплаченных выполненных работ.

В соответствии с пунктом 7.1 договора все споры и разногласия между сторонами разрешаются ими путем переговоров с применением претензионного порядка, при этом претензии рассматриваются и ответ на них направляется в течение 10 календарных дней, следующих за датой их поступления. При неурегулировании споров и разногласий путем переговоров с применением претензионного порядка, они подлежат разрешению в Арбитражном суде Красноярского края.

Пунктом 9.1 договора установлено, что договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до полного исполнения сторонами принятых на себя обязательств по договору, включая работы по отбракованной продукции, сроки выполнения которых сдвигаются соразмерно затраченному времени на замену или ремонт в последующим выполнением комплекса работ и иных обязательств по переработке продукции в соответствии с настоящим договором.

По результатам выполненных работ сторонами подписаны акты выполненных работ на общую сумму 293 877 337 рублей 20 копеек.

Ответчиком по первоначальному требованию не оплачены выполненные работы на общую сумму 1 449 068 рублей 44 копейки по следующим актам приемки выполненных работ:

1) от 28.10.2014 N 132/1964 на сумму 170 403 рублей 27 копеек;

2) от 17.02.2014 N 229/251 на сумму 30 903 рубля 27 копеек;

3) от 06.03.2014 N 134/1490 на сумму 419 003 рубля 21 копейка;

4) от 17.02.2014 N 228/250 на сумму 767 643 рубля 76 копеек;

5) от 10.02.2014 N 238/230 на сумму 1 568 рублей 92 копейки;

6) от 10.02.2014 N 233/239 на сумму 2 762 рубля 66 копеек;

7) от 10.02.2014 N 239/234 на сумму 56 783 рубля 39 копеек.

В связи с тем, что обществом "Таймыргаз" выполненные работы в полном объеме не оплачены, истцом по первоначальному требованию в адрес ответчика направлены претензии от 07.10.2014 исх. N 1531/10, от 21.10.2014 исх. N 1618/10, содержащие просьбы оплатить имеющуюся задолженность (в первоначальной претензии - на сумму 4 606 922 рубля 39 копеек, в повторной претензии - на сумму 4 198 392 рубля 41 копейка).

Полагая, что обществом "Таймыргаз" ненадлежащим образом исполняются обязательства по оплате выполненных работ, общество "Изоляционный трубный завод" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с ответчика по первоначальному требованию 1 449 068 рублей 44 копеек задолженности.

Предъявляя встречный иск о взыскании с общества "Изоляционный трубный завод" неустойки по договору от 25.04.2013 N 12-117/13 в размере 3 795 852 рублей 30 копеек, общество "Таймыргаз" заявило о нарушении подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных названным договором, сослалось на следующие обстоятельства:

Ссылаясь на приведенные обстоятельства, общество "Таймыргаз" в рамках настоящего дела обратилось со встречным иском о взыскании с общества "Изоляционный трубный завод" неустойки в сумме 3 795 852 рублей 30 копеек.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из наличия между сторонами отношений, вытекающих из договора подряда, доказанного факта выполнения работ истцом, отсутствия в деле доказательств своевременной оплаты ответчиком выполненных истцом работ. Снижая размер заявленной по встречному иску неустойки суд первой инстанции исходил из того, что истец извлекает необоснованную выгоду из-за различия договорных условий об ответственности сторон.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены данного судебного акта в обжалуемой части.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства, возникшие из договоров, должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от обязательств не допускается.

Судом первой инстанции правильно квалифицирован договор, заключенный между истцом и ответчиком, как договор подряда, регулируемый главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из положений статей 702, 740, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основанием для возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате работ по договору подряда является совокупность следующих обстоятельств - выполнение работ и передача их результата заказчику.

При рассмотрении первоначального иска арбитражный суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив основания для оплаты работ по актам приёмки выполненных работ от 28.10.2014 N 132/1964 на сумму 170 403 рублей 27 копеек, от 06.03.2014 N 134/1490 на сумму 419 003 рубля 21 копейка, от 10.02.2014 N 238/230 на сумму 1 568 рублей 92 копейки, от 10.02.2014 N 233/239 на сумму 2 762 рубля 66 копеек пришел к выводу об удовлетворении искового требования общества "Изоляционный трубный завод" в части взыскания суммы долга за выполненные согласно указанным актам работы в общей сумме 593 738 рублей 06 копеек. В указанной части решение суда не обжалуется.

Обществом "Таймыргаз" в рамках настоящего дела заявлено встречное исковое требование о взыскании с общества "Изоляционный трубный завод" неустойки в сумме 3 795 852 рублей 30 копеек в связи с нарушением подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных договором от 25.04.2013 N 12-117/13.

Обжалуя решения суда в части снижения размера неустойки по встречному иску, ответчик указал на отсутствие правовых оснований для снижения размера неустойки. Считает, что доказательств несоразмерности заявленной ко взысканию неустойки в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 1.4 договора начальный срок выполнения работ по договору - с момента его подписания (то есть с 25.04.2013). Срок выполнения полного комплекса работ по договору составляет 90 календарных дней с даты завершения поставки продукции в полном объеме, предусмотренной Приложением N 1 к договору, на склад подрядчика. Дата завершения поставки продукции в полном объеме в адрес подрядчика - не позднее 01.03.2013.

С учетом приведенного положения, а также того, что очередная партия продукции передана заказчиком подрядчику в переработку 17.10.2013 по товарной накладной N 1252, обязанность подрядчика по выполнению необходимых работ подлежала исполнению в срок до 16.01.2014.

Судом первой инстанции верно установлено, что соответствующие работы завершены подрядчиком 15.07.2014 (то есть с нарушением установленного срока), о чем сторонами подписаны акты приёмки выполненных работ на общую сумму 58 356 409 рублей 68 копеек.

Таким образом, подрядчиком допущена просрочка исполнения обязательств по договору, которая в соответствии с согласованным сторонами порядком исчисления сроков выполнения работ составила 180 дней.

В силу частей 1, 5 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств. Обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном настоящей статьей, в случае их принятия арбитражным судом не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу.

Факты нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных договором от 25.04.2013 N 12-117/13, периоды просрочки выполнения работ обществом "Изоляционный трубный завод" не оспариваются, в письменных пояснениях признаются.

Согласно части 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, неустойкой. В силу части 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 6.3 договора от 25.04.2013 N 12-117/13 предусмотрено, что при нарушении подрядчиком договорных обязательств он уплачивает заказчику за несоблюдение сроков выполнения работ, указанных в пункте 1.4, неустойку в размере 0,1% от суммы своевременно невыполненных работ за каждый день просрочки.

Представленным обществом "Таймыргаз" в материалы дела расчетом суммы неустойки, соответствующими актами подтверждается обоснованность начисления договорной неустойки за период с 16.01.2014 по 14.07.2014.

Условиями договора от 25.04.2013 N 12-117/13 размер неустойки определён следующим образом:

- при нарушении подрядчиком договорных обязательств он уплачивает заказчику за несоблюдение сроков выполнения работ, указанных в пункте 1.4, неустойку в размере 0,1% от суммы своевременно невыполненных работ за каждый день просрочки (пункт 6.3 договора);

- при нарушении заказчиком договорных обязательств по срокам оплаты готовой продукции, он оплачивает подрядчику неустойку в размере в размере 0,1% от суммы своевременно не оплаченных выполненных работ (пункт 6.4 договора).

Из материалов дела следует, что обществом "Таймыргаз" обществу "Изоляционный трубный завод" на сумму несвоевременно выполненных работ (58 356 409 рублей 68 копеек) начислена неустойка в размере 0,1% от суммы соответствующих работ за каждый день просрочки в размере 3 795 852 рубля 30 копеек.

Обществом "Таймыргаз" в адрес общества "Изоляционный трубный завод" направлена претензия N ТГ/5300/18 от 26.08.2015 о перечислении неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств по договору в размере 3 795 852 рублей 30 копеек; претензия получена обществом "Изоляционный трубный завод" 31.08.2015. Следовательно, положения пункта 6.2 договора о досудебном порядке урегулирования спора истцом по встречному иску соблюдены.

В силу частей 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Однако принцип свободы договора не является безграничным и не исключает разумности и справедливости его условий. Статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений. Равенство участников правоотношений предполагает определенную сбалансированность мер ответственности, предусмотренных для сторон одного договора при неисполнении ими обязательств.

Приведенные выводы соответствуют правовым позициям, содержащимся постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2013 по делу N А68-7334/2012.

Разделом 6 договора от 25.04.2013 N 12-117/13 регламентирована ответственность сторон за нарушение его условий. Однако размер неустойки, установленной для заказчика, значительно отличается от размера штрафных санкций, установленных в случае нарушения своих обязательств подрядчиком. Так, пункт 6.3. договора предусматривает начисление неустойки в размере 0,1% от суммы несвоевременного исполнения обязательства подрядчиком за каждый день просрочки, в то время как пункт 6.4. договора предусматривает однократное взимание неустойки в размере 0,1 % с заказчика. При этом возможность общества "Изоляционный трубный завод" повлиять на условия договора была ограничена, поскольку названный договор был заключен в результате проведения обществом "Таймыргаз" конкурса на право заключения такого договора.

В целях обеспечения выбора наилучших условий выполнения работ (оказания услуг) сторонними организациями при выполнении комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" обществом "Таймыргаз" определено провести в период с 24.02.2012 по 27.04.2012 закрытый конкурс на право заключения договора на выполнение соответствующего комплекса работ. При этом названный закрытый конкурс признается обществом "Таймыргаз" внутренней процедурой выбора заказчиком контрагентов для заключения договора, осуществляемой путем запроса, анализа и оценки заказчиком предложений участников, победителем в которой признается лицо, предложившее наилучшее (по оценке конкурсной комиссии заказчика) условия исполнения договора. Являясь внутренней процедурой выбора заказчиком контрагента для заключения с ним договора, закрытый конкурс не рассматривается в качестве торгов в смысле требований статей 447, 448, 449 Гражданского кодекса Российской Федерации, положений Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Приказом по предприятию от 24.02.2012 N ТГ/136/40-п создана конкурсная комиссия в указанном пунктом 3 приказа составе, которой в своей деятельности надлежит руководствоваться "Положением о проведении конкурса на право заключения договора на выполнение комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка". Пунктом 6 названного приказа утверждены и введены в действие документы, регламентирующие проведение конкурса, в том числе конкурсная документация.

Положением о проведении конкурса на право заключения договора на выполнение комплекса работ по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" установлено, в частности, следующее:

- конкурс - процедура выбора заказчиком контрагента для заключения договора, осуществляемая путем запроса, анализа и оценки заказчиком конкурсных предложений участников, победителем в которой признается лицо, предложившее наилучшие (по оценке конкурсной комиссии заказчика) условия исполнения договора. Проводимый в соответствии с настоящим положением и конкурсной документацией конкурс является внутренней процедурой выбора заказчиком контрагента для заключения с ним договора, которая не может и не должна рассматриваться, ни при каких условиях, в качестве торгов в смысле требований статей 447, 448, 449 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 1.1.4);

- конкурсная документация - комплект документов, утвержденный заказчиком, содержащий всю необходимую и достаточную информацию о предмете и условиях конкурса и иные положения, регламентирующие проведение конкурса, состоящий из трех частей: часть I.: настоящее положение о конкурсе (далее - "Положение"), xасть II: проектная документация, часть III: договор подряда на выполнение комплекса работ по нанесению антикоррозионного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод и конденсатопровод Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка" с десятью приложениями (пункт 1.1.5);

- победивший участник конкурса должен будет выполнить работы, входящие в предмет договора, в порядке, на условиях, определенных договором (пункт 1.4.5);

- участники, получившие в установленном порядке конкурсную документацию, вправе направлять запросы конкурсной комиссии о разъяснении положений конкурсной документации. Оригиналы запросов о разъяснении положений конкурсной документации должны направляться в письменной форме нарочным или заказным почтовым отправлением по адресу конкурсной комиссии, указанному в положении о конкурсе. Запрос должен быть подписан лицом, имеющим право в соответствии с законодательством Российской Федерации действовать от лица юридического лица без доверенности (далее - руководитель) или подписан уполномоченным им лицом (далее - уполномоченное лицо) на основании доверенности. В последнем случае оригинал доверенности уполномоченного лица должен быть приложен к запросу (пункт 1.7.1);

- участники конкурса, в отношении которых конкурсной комиссией будет принято решение о соответствии квалификационным требованиям, направляют своих уполномоченных представителей для получения конкурсной документации по адресу конкурсной комиссии. Каждый представитель должен иметь при себе и передать представителю конкурсной комиссии необходимые документы (пункт 2.2.3);

- выдача конкурсной документации, прием запросов о ее разъяснении, прием конкурсных предложений, рассылку уведомлений и сообщений осуществляется контактным лицом по адресу, указанному в п. 1.2 настоящего положения (пункт 2.2.4);

- оговорки относительно условий оплаты выполненных работ, противоречащие указанным в Конкурсной документации, а также представление в расчете цены предложения (форма 14) неполной информации или отклонение от установленных настоящим положением требований к расчету цены, наличие ошибок, не подлежащих исправлению, является достаточным основанием для отклонения предложения (пункт 2.6.6);

- участники конкурса, получившие конкурсную документацию, независимо от того, представляют они предложение или нет, должны обращаться с ней как с конфиденциальной информацией и не имеют права разглашать ее содержание, равно как и любую информацию, касающуюся конкурса, какому-либо третьему лицу без получения на это предварительного письменного согласия заказчика (пункт 2.10.2);

- заказчик вправе отказаться от проведения конкурса в любое время. В течение 2 (Двух) рабочих дней со дня принятия заказчиком решения об отказе от проведения конкурса уведомления об отказе направляются по почте всем участникам, подавшим предложения на участие в конкурсе (пункт 2.12.3);

- заказчик вправе, по собственной инициативе или в соответствии с запросом участника, вносить изменения и дополнения в конкурсную документацию в течение всего срока подготовки и представления конкурсных предложений, но не позднее, чем за 5 (пять) дней до окончания срока представления конкурсных предложений. Изменение предмета конкурса не допускается (пункт 2.13.1);

- участник конкурса на основании изучения конкурсной документации и условий комплекса услуг и иных обязательств по переработке трубной продукции должен представить в предложении достаточно информации, свидетельствующей, что он представляет себе объем и условия выполнения комплекса работ, право заключения договора на выполнение которых является предметом конкурса (пункт 4.2.5);

- предложение не должно содержать никаких противоречащих требованиям конкурсной документации положений в отношении объемов работ, условий, основных конструктивных решений и технологических требований, предусмотренного срока переработки трубной продукции, а также указанной цены предложения (пункт 4.2.6);

- конкурсные предложения не соответствующие требованиям конкурсной документации или имеющие существенные недостатки, в том числе влияющие на цену предложения или на гарантии выполнения условий договора, отклоняются (пункт 4.2.10);

- к числу документов, составляющих предложение (коммерческая часть), отнесены, в том числе: предложение - по форме 1; подтверждение согласия с условиями договора - по форме 8 (пункт 4.3.1).

В соответствии с предусмотренной требованиями конкурсной документации формой 8 "Подтверждение согласия с условиями договора" участник конкурса подтверждает: ознакомление с соответствующей конкурсной документацией, наличие подготовленного предложения в соответствии с условиями конкурсной документации без каких-либо оговорок; свой отказ от права вносить изменения в предложение, за исключением случаев, прямо предусмотренных положением о конкурсе, и обязуется в случае признания его победителем конкурса заключить договор на выполнение работ по переработке трубной продукции по нанесению антикоррозийного покрытия на трубную и фасонную продукцию для строительства объекта "Магистральный газопровод с конденсатопроводом Пеляткинское ГКМ - г. Дудинка".

Проанализировав приведенные положения конкурсной документации, составленной обществом "Таймыргаз", суд первой инстанции пришел к выводу о том, что указанные положения предусматривают неравные права и обязанности для потенциальных контрагентов по договору, не предполагают возможности подрядчика внести свои предложения по содержанию договора, в том числе в части ответственности за неисполнение условий договора. Проект договора являлся частью конкурсной документации, что означало безусловное принятие его условий в случае участия в конкурсе. Таким образом, в рассматриваемом случае "Изоляционный трубный завод" фактически "присоединилось" к предложенным обществом "Таймыргаз" условиям.

Довод ОАО "Таймыргаз" о том, что ООО "Изоляционный трубный завод" было вправе отказаться от заключения договора на условиях, предложенных заказчиком, не влияет на изложенные выше вывод суда. Из пояснений ООО "Изоляционный трубный завод" следует, что рынок сбыта продукции общества ограничен, договор с ОАО "Таймыргаз" имел важное значение при осуществлении хозяйственной деятельности общества.

В пунктах 9, 10 постановления Пленума от 14.03.2014 "О свободе договора и ее пределах" разъяснено, что в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента. В то же время, поскольку согласно пункту 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации или о ничтожности таких условий по статье 169 Гражданского кодекса Российской Федерации. При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. Так, в частности, суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

ОАО "Таймыргаз" не представило доказательств в обоснование установления договором размера неустойки с существенной разницей для заказчика и подрядчика.

Ссылки ОАО "Таймыргаз" на возможные итоговые последствия нарушения сроков выполнения работ по договору как увеличение сроков строительства трубопровода Лупинга имеют предположительный характер. Доказательства наступления крайне негативных последствий в результате нарушения подрядчиком срока выполнения работ на 180 дней не представлены.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что в момент заключения договора отсутствовали обстоятельства, влекущие необходимость внесения в договор существенно разных условий об ответственности заказчика и подрядчика.

Таким образом, при рассмотрении настоящего спора арбитражный суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь вышеизложенными нормами материального права, правомерно пришел к выводу о том, что требование общества "Таймыргаз" о взыскании неустойки в размере 3 795 852 рублей 30 копеек является злоупотреблением правом в силу положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации в той части, в которой истец извлекает необоснованную выгоду из-за различия договорных условий об ответственности сторон.

С учетом изложенного, суд первой инстанции верно снизил размер неустойки до 58 356 рублей 41 копейки из расчёта: 58 356 409 рублей 68 копеек * 0,1%, - исходя из порядка исчисления неустойки, установленного пунктом 6.4 контракта для заказчика.

На основании изложенного, исковое заявление открытого акционерного общества "Таймыргаз" правомерно удовлетворено в сумме 58 356 рублей 41 копейки.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда в обжалуемой части.

Решение суда в обжалуемой части соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя и уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 21 марта 2016 года по делу N А33-6031/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Ишутина

Судьи

А.Н. Бабенко Л.Е. Споткай