Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2016 г. N 15АП-9191/16

город Ростов-на-Дону

09 июля 2016 г.

дело N А32-16396/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 06 июля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 июля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ломидзе О.Г.,

судей Авдониной О.Г., Попова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Абрамовой П.А.,

при участии представителя истца Ляха Владимира Петровича по доверенности от 13.05.2016 N 9.НС-27/16-327,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АЯКС-стройинвест" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.04.2016 по делу N А32-16396/2015 (судья Куликов О.Б.) по иску акционерного общества "НЭСК-электросети" к обществу с ограниченной ответственностью "АЯКС-стройинвест" при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, публичного акционерного общества Энергетики и электрификации Кубани о взыскании стоимости бездоговорного потребления,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "НЭСК-электросети" (филиал "Краснодарэлектросеть", далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "АЯКС-стройинвест" (далее - ответчик) о взыскании 1 132 954 рублей 80 копеек стоимости бездоговорного потребления электроэнергии.

Исковые требования мотивированы фактом бездоговорного потребления электроэнергии ответчиком.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 12.04.2016 с ответчика в пользу истца взыскано 1 132 954 рубля 80 копеек бездоговорного потребления электрической энергии, а также 24 330 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просил решение отменить, принять новый судебный акт об отказе в иске.

Апелляционная жалоба мотивирована следующим. Акт от 17.07.2012 N 07326 о бездоговорном потреблении подписан со стороны потребителя начальником участка Осадчим Н.Л. В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции Осадчий Н.Л. был опрошен в качестве свидетеля. При даче показаний Осадчий Н.Л. сильно волновался, говорил о том, что забыл большую часть произошедшего, не смог пояснить суду место своей работы. Однако материалами дела установлено и сторонами в ходе судебного разбирательства не оспаривалось, что Осадчий Н.Л. не является ни сотрудником ответчика, ни его представителем, ни уполномоченным лицом, и не состоит в каких-либо отношениях с ООО "АЯКС-стройинвест", поскольку является начальником участка компании - генерального подрядчика. Взаимосвязь между Осадчим Н.Л. и ООО "АЯКС-стройинвест" в судебном заседании не установлена, материалами дела не подтверждена. В материалы дела ответчиком в обоснование своих возражений был представлен договор генерального строительного подряда на выполнение строительно-монтажных работ на условиях "под ключ" N 15/1 от 15.03.2012, предметом которого является строительство объекта "Многоквартирный жилой дом по пр. Курортный, 5 в г. Краснодаре". Согласно п. 3.2 данного договора в состав общей стоимости сооружаемого объекта входят вознаграждение подрядчику и компенсация его издержек, необходимых для выполнения обязательств по договору, включая налоги, сборы, которые обязан платить подрядчик и (или) его субподрядчики на территории Российской Федерации. Доказательств прекращения или расторжения указанного договора в материалы дела не представлено, договор сторонами не оспаривался. Таким образом, проверка, по результатам которой был составлен акт от 17.07.2012N 07326, проведена в отсутствие уполномоченного представителя ответчика. Составление акта без уведомления и в отсутствие представителя ООО "АЯКС-стройинвест", который в силу п. 193 Основных положений N 442 должен присутствовать при его составлении, лишает его права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов. Ввиду допущенных нарушений при составлении акта не представляется возможным установить достоверность указанных в нем нарушений.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просил решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Ответчик и третье лицо явку представителей в судебное заседание не обеспечили, будучи уведомленными о времени и месте рассмотрения дела в установленном законом порядке. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел дело в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 17.07.2012 сотрудниками истца выявлен факт бездоговорного потребления электрической энергии электрооборудованием ответчика.

17.07.2012 в отношении ответчика составлен акт N 07326 о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное потребление), подписанный как представителями проверяющей организации, так представителем потребителя (от имени ответчика акт подписал начальник участка Осадчий Николай Леонидович).

На основании составленного акта произведен расчет стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии. Согласно расчету по акту электроэнергии сумма ущерба составила 1 132 954 рубля 80 копеек - л.д. 8-10.

Ответчик стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии в добровольном порядке не оплатил.

Правоотношения сторон, связанные с поставкой и потреблением электрической энергии в спорный период, регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

По смыслу приведенной нормы, бездоговорным потреблением является потребление электрической энергии в отсутствие заключенного договора, которое может осуществляться как в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, так и в виде потребления электрической энергии лицом, имеющим надлежащее технологическое присоединение (при отсутствии заключенного договора на покупку электрической энергии).

В силу пункта 167 Основных положений N 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований названного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктами 192 и 193 Основных положений N 442 определен порядок и сроки оформления сетевой организацией акта о неучтенном потреблении электрической энергии по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 196 Основных положений N 442 объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к названному документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 3 года.

Сетевая организация оформляет счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления, который должен содержать расчет стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 названного документа.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

При отказе лица, осуществившего бездоговорное потребление, от оплаты указанного счета стоимость электрической энергии в объеме бездоговорного потребления взыскивается с такого лица сетевой организацией в порядке взыскания неосновательного обогащения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии и счета для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления.

Возражая против иска, ответчик указывает на пороки акта от 17.07.2012 N 07326 - л.д. 8-9 том 1.

Из акта следует, что инженерами ОТА Северинов К.П. и Дмитренко А.Ю. в присутствии начальника участка Осадчего Н.Л. в ходе осмотра объекта ООО "АЯКС-стройинвест", расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. проезд Курортный, д, 5 выявлено бездоговорное потребление электроэнергии. Перечень электрооборудования: сплит - система, освещение, холодильник, прожектор, сварка, пила, кулер, чайник. Указанными лицами акт подписан.

Судом первой инстанции в судебных заседаниях допрошены свидетели Северинов Константин Петрович и Осадчий Николай Леонидович, которые принимали участие при составлении акта. Будучи предупрежденным об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (л.д. 57, 78 том 2), свидетели по обстоятельствам составления акта дали суду пояснения. Северинов К.П. сообщил, что акт о бездоговорном потреблении электрической энергии от 17.07.2012 N 07326 составлялся в присутствии Осадчего Николая Леонидовича, ему была разъяснена причина составления акта. Свидетель на фотографиях показал, каким образом осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, ответил на вопрос представителя ответчика относительно наличия либо отсутствия дизель генератора на объекте. Из показаний свидетеля следует, что во время проверки потребление не осуществлялось от дизель генератора, прибор учета находился под напряжением, все вводные автоматы за исключением одного были включены, произведенные замеры показали нагрузку 29 кВт (т. 1 л. д. 22 - 28). Осадчий Н.Л. представился начальником участка общества с ограниченной ответственностью "АЯКС-стройинвест". Информацию о лице, осуществившем бездоговорное потребление, работники сетевой организации взяли из информационного щита.

Осадчий Н.Л. пояснил, что при проведении проверки 17.07.2012 он указал должность начальник участка, но какой именно организации он не помнит.

Факт принадлежности объекта ответчику не оспаривается. Материалами дела подтверждено, что бездоговорное потребление энергии осуществлено именно ответчиком:

- ответчик является арендатором земельного участка, расположенного по проезду Курортный в городе Краснодаре с кадастровым номером 23:43:0426001:39 - л.д. 83 том 1;

- ответчик в мае 2011 года подал заявку истцу на технологическое присоединение объекта по указанному адресу - л.д. 86 том 1;

- ответчик является заказчиком на основании договора подряда N 15/1 от 15.03.2012 на строительство объекта (многоквартирного жилого дома) по указанному адресу, по условиям договора именно ответчик как заказчик обязался предоставить подрядчику точки подключения для присоединения коммуникаций на период выполнения работ на строительной площадке (п.7.8 договора) - л.д.106, 111 том 1.

Апелляционный суд не усматривает оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о том, что акт подписан уполномоченным лицом.

Суд первой инстанции указал, что на момент составления акта Осадчий Н.Л. являлся согласно записям в трудовой книжке работником ООО "АЯКС-строй" входящего в группу компаний "АЯКС-риэлт", в которую также входит ООО "АЯКС-стройинвест", а именно начальником участка.

ООО "АЯКС-стройинвест" и ООО "АЯКС-строй" являются аффилированными юридическими лицами: согласно выпискам из ЕГРЮЛ все участники ООО "АЯКС-строй" являются участниками ООО "АЯКС-стройинвест".

В дело представлены публикации, в которых Осадчий Н.Л. указан как начальник строительного участка "АЯКС-стройинвест" - л.д. 8, 10 том 2.

При таких обстоятельствах представление в дело копии трудовой книжки Осадчего Н.Л., согласно которой он работал в ООО "АЯКС-строй", не влияет на правовые выводы суда.

Осадчий Н.Л. затруднялся в точном указании места своей работы, так как очевидно, что, будучи оформленным на одно аффилированное другому юридическое лицо, он фактически выполнял трудовые обязанности начальника строительного участка ООО "АЯКС-стройинвест", как на то и указано в публикациях и как позиционировал себя сам Осадчий Н.Л. при составлении акта о бездоговорном потреблении электроэнергии от 17.07.2012.

При составлении акта у работников сетевой организации не было сомнений относительно наличия полномочий у Осадчего Н.Л. В акте о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное потребление) от 17.07.2012 N 07326 указано, что акт составлен в присутствии начальника участка Осадчего Николая Леонидовича. В ходе осмотра объекта (электроприемника) у лица, осуществляющего бездоговорное потребление, или его представителей ООО "АЯКС-стройинвест" строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Краснодар, ул. Проезд Курортный, 5. Осадчий Н.Л. расписался в названном акте. Возражений по поводу лица, осуществившего бездоговорное потребление, не выражал.

Полномочия Осадчего Н.Л. на подписание от имени потребителя (ответчика) акта бездоговорного потребления явствовали из обстановки в силу пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации.

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что акт о бездоговорном потреблении электроэнергии от 17.07.2012 N 07326 составлен в соответствии с требованиями, предъявляемыми законодательством в сфере электроэнергетики.

Расчет произведен за период с 01.03.2012 по 17.07.2012, данный расчет подтвержден представленными в дело документами, в том числе извещением о начале строительства от 08.02.2012 ООО "АЯКС-стройинвест" многоквартирного дома по пр.Курортный, 5 в г. Краснодаре - л.д. 4 том 1.

Суд правильно применил нормы материального и процессуального права. Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.04.2016 по делу N А32-16396/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Г. Ломидзе

Судьи

О.Г. Авдонина А.А. Попов