Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 июля 2016 г. N 11АП-7984/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 24 октября 2016 г. N Ф06-12811/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о государственной регистрации договора, об урегулировании разногласий при заключении договора газоснабжения, по договору поставки

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

гор. Самара

12 июля 2016 г.

Дело N А55-3179/2016

Резолютивная часть постановления оглашена 05 июля 2016 года.

В полном объеме постановление изготовлено 12 июля 2016 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Николаевой С.Ю., судей Балакиревой Е.М., Пышкиной Н.Ю., при ведении протокола секретарем судебного заседания Трифонкиной Н.В., рассмотрев 05 июля 2016 года в открытом судебном заседании в зале N 6 апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Сызраньгаз" на решение Арбитражного суда Самарской области от 28 апреля 2016 года, принятое по делу N А55-3179/2016 (судья Разумов Ю.М.)

по иску Открытого акционерного общества "Сызраньгаз" (ОГРН 1026303057626)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" (ОГРН 1026301421068)

об урегулировании разногласий при заключении договора,

при участии в судебном заседании:

от истца - Гудкова Н.В. представитель по доверенности N 206 от 06.06.2016, Порфирьева Н.С. представитель по доверенности от 15.01.2016;

от ответчика - Хритоненков М.Н. представитель по доверенности N 16-02 от 12.01.2016, Гречанин А.В. представитель по доверенности N 15-46 от 17.08.2015,

Установил:

Истец - Открытое акционерное общество "Сызраньгаз" обратился с иском в Арбитражный суд Самарской области к ответчику - Обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года, а именно, по п.п. 2.1, 2.3, 4.3.1, 4.3.2, 4.4, 4.4.1, 4.4.2, 5.1.2, по Приложениям N 2 и N 4, просит принять спорные пункты договора в своей редакции:

Пункт 2.1 "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в расчетных объемах, согласованных в Приложении N 1, а ГРО принимать газ, использовать его на технологические нужды и для возмещения технологических (действительных) потерь, возникающих в газораспределительных сетях, принадлежащих ГРО на праве собственности и на иных законных основаниях, оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо -сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1 определены в соответствии с Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231";

Пункт 2.3 "При определении фактических объемов газа на технологические нужды, технологические (действительные) потери газа, стороны руководствуются Правилами учета газа, утв. Приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 года N 961, Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01) и порядком, установленным разделом 4 Договора "Порядок учета количества и определения показателей качества газа";

Пункт 4.3.1 "Технологические (действительные) потери газа в соответствии с разделом 6 Методики (РД 153-39.4-079-01) делятся на две группы: эксплуатационные потери и аварийные выбросы.

На эксплуатационные потери в газораспределительных сетях, находящихся у ГРО на праве собственности или иных законных основаниях, объем газа определяется расчетным путем в соответствии с разделом 6 Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231 и Методикой по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства, разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация".

ГРО ежемесячно в срок до 2-го числа месяца, следующего за отчетным, предоставляет Поставщику расчет эксплуатационных потерь в соответствии с Методикой (РД 153-39.4-079-01).";

Пункт 4.3.2 "Фактические потери газа, вызванные аварийными ситуациями, определяются Поставщиком газа по каждому конкретному месту их образования и оформляются совместными актами регистрации аварий, подписанными Поставщиком и ГРО. Указанные акты содержат данные об объеме аварийных потерь газа, и расчет объема аварийных выбросов, выполненный по Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа. Форма акта согласована сторонами в Приложении N 2.

В случае отсутствия аварийных ситуаций за отчетный период ГРО в срок до 2-го числа месяца, следующего за отчетным, составляет и направляет в адрес Поставщика для подписания акт об отсутствии аварийных выбросов газа по форме согласно Приложения N 4";

Пункты 4.4, 4.4.1, 4.4.2 объединить и изложить п. 4.4 в следующей редакции: "Поставщик в срок до 3 числа месяца, следующего за расчетным, составляет в 2-ух экземплярах Акт о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо - сбытовых услугах на технологические нужды и технологические (действительные) потери за расчетный период (Приложение N 3), подписывает, скрепляет печатью и направляет в адрес ГРО для подписания";

Пункт 5.1.2 исключить;

Приложение N 2 Акт о регистрации аварийной ситуации на газораспределительных сетях ОАО "Сызраньгаз" изложить в следующей редакции:

АКТ N

о регистрации аварийной ситуации на газораспределительных сетях ОАО "Сызраньгаз" по Договору поставки газа на технологические нужды и технологические (действительные) потери в сетях газораспределения N 45-5-0001/16 от 01.11.2015

гор. Сызрань "__" ________2016 года

Мы, нижеподписавшиеся,

ОАО "Сызраньгаз", именуемое в дальнейшем "ГРО", в лице Генерального директора Гришина Сергея Геннадьевича, действующего на основании Устава с одной стороны, и ООО "Газпром межрегионгаз Самара", именуемое в дальнейшем "Поставщик", в лице, представителя __________________________________, действующего на основании __________, с другой стороны, в соответствии с Договором N 45-5-0001 /16 от 01.11.2015 составили настоящий Акт о том, что______________________________________________________________________ _________________________________________________________________________ __________

(число, месяц, местоположение, дата и время начала, дата и время конца выброса

характеристика повреждения газопровода, характеристика газопровода и отключенных участков)

зарегистрирована аварийная ситуация на газораспределительных сетях, принадлежащих ОАО "Сызраньгаз" на праве собственности и на иных законных основаниях (по вине 3-х лиц / ), повлекшая за собой аварийные выбросы газа в объеме______ м3

да нет

Расчет объема аварийных потерь газа определен в соответствии с РД 153-39.4-079-01 "Методика определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа", "Методика по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства"

Расчет объема аварийных выбросов газа прилагается.

ГРО: Поставщик:

ОАО "Сызраньгаз" ООО "Газпром межрегионгаз Самара;

Приложение N 4 Акт об отсутствии аварийных выбросов газа на газораспределительных сетях ОАО "Сызраныаз" изложить в следующей редакции:

АКТ N

об отсутствии аварийных выбросов газа на газораспределительных сетях ОАО "Сызраньгаз" по Договору поставки газа на технологические нужды и технологические (действительные) потери в сетях газораспределения N 45-5-0001/16 от 01.11.2015

г. Сызрань "___" ________2016 года

Мы, нижеподписавшиеся, ОАО "Сызраньгаз", именуемое в дальнейшем "ГРО", в лице Генерального директора Гришина Сергея Геннадьевича, действующего на основании Устава с одной стороны, и ООО "Газпром межрегионгаз Самара", именуемое в дальнейшем "Поставщик", в лице представителя __________________, действующего на основании_______________, с другой стороны, в соответствии с пунктом 4.3.2 Договора N 45-5-0001/16 от 01.11.2015 составили настоящий Акт о том, что за расчетный период с __________2016 г. по ________2016 г. включительно, аварийные ситуации, повлекшие за собой аварийные выбросы газа, па газораспределительных сетях, принадлежащих ОАО "Сызраньгаз" на праве собственности и на иных законных основаниях отсутствовали.

ГРО: Поставщик:

ОАО "Сызраньгаз" ООО "Газпром межрегионгаз Самара"

Ответчик в отзыве и дополнениях к нему просит п. 2.1 договора принять в следующей редакции: "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в объемах, согласованных в Приложении N 1 к Договору, а ГРО обязуется принимать газ, использовать его на технологические нужды и потери в газораспределительных сетях, принадлежащих Покупателю на праве собственности и/или на иных законных основаниях и оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо - сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1, определены на основании нормативных параметров в соответствии Методикой по расчёту удельных показателей, загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоёмы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" Приказом от 17.04.1997 N 1711.".

Пункты 2.3, 4.3.1, 4.3.2, 4.4, 4.4.1, 4.4.2, Приложение N 2 ответчик просит оставить в редакции поставщика, согласен на исключение п. 5.1.2 из договора, а также просит не дополнять договор Приложением N 4.

03 декабря 2015 года в адрес ОАО "Сызраньгаз" от ответчика поступил проект договора поставки газа N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года для технологических нужд и потерь газа в газораспределительных системах.

Рассмотрев указанный проект договора, ОАО "Сызраньгаз" 30 декабря 2015 года за N 2942/13 направило в адрес ООО "Газпром межрегионгаз Самара" протокол разногласий.

Как указал истец, подписанный поставщиком протокол разногласий в адрес истца не поступал, следовательно, стороны не достигли соглашения по условиям договора N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года, а именно: по п.п. 2.1; 2.3; 4.3.1; 4.3.2; 4.4; 4.4.1; 4.4.2; 5.1.2; по Приложению N 2 и Приложению N 4 к договору, и редакция пунктов договора, предложенная истцом, соответствует действующему законодательству, что и явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 28 апреля 2016 года суд урегулировал разногласия, возникшие между ОАО "Сызраньгаз" и ООО "Газпром межрегионгаз Самара" при заключении договора поставки газа N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года, и принял пункты 2.1, 2.3, 4.3.1, 4.3.2, 4.4, 4.4.1, 4.4.2 договора в редакции ответчика, а именно:

Пункт 2.1 "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в расчетных объемах, согласованных в Приложении N 1 к Договору, а ГРО обязуется принимать газ, использовать его на технологические нужды и потери в газораспределительных сетях, возникающих в газораспределительных сетях, принадлежащих Покупателю на праве собственности и/или на иных законных основаниях и оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо -сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1 определены на основании нормативных параметров в соответствии с Методикой по расчету удельных показателей, загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" Приказом от 17.04.1997 N 1711.";

Пункт 2.3 "Фактические объемы потерь газа в газораспределительных сетях определяются в порядке, установленным разделом 4 Договора "Порядок учета количества и определения показателей качества газа";

Пункт 4.3.1 "Объём потерь газа определяется по "Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" РД 153-39.4-079-01,утвержденной Приказом Минэнерго России от 01.08.2001 N 231, в следующем порядке:

- за расчетный период с января по ноябрь 2016 года объем потерь газа принимается равным 1/12 от объема, указанного в Приложении N 1 Договора, а за расчетный период декабрь 2016 года объем потерь газа определяется по формуле: Vп. декабрь 2016 = V общ.потерь - V потерь ГРО за 11 месяцев,

где:

Vп. декабрь 2016 - оставшаяся часть потерь газа ГРО.

V общ. потерь - разность между общим объемом газа, переданного Поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО для дальнейшей транспортировки в период с 01.01.2016 по 31.12.2016, определенным согласно актам, составленным в соответствии с п.4.4.1 Договора, и объемом газа, фактически реализованного Покупателям (Абонентам), в том числе промышленным и коммунально-бытовым потребителям, населению и ГРО на собственные и технологические нужды, в период с 01 января 2016 года по 31 декабря 2016 года.

V потерь ГРО за 11 месяцев - объем потерь газа в сетях ГРО за 11 месяцев с января по ноябрь 2016 года включительно, рассчитанный по 1/12 от объема, указанного в Приложении N 1 Договора и указанный в актах, составленных в соответствии с п.4.4.2 Договора";

Пункт 4.3.2 "На аварийные выбросы при повреждении газопроводов или оборудования, произошедших по вине 3-х лиц, объём газа определяется на основании совместных актов регистрации аварий, подписанных Поставщиком и ГРО, содержащих данные об объёме аварийных потерь газа, и расчёта объёма аварийных выбросов по "Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" РД 153-39.4-079-01, утвержденной Приказом Минэнерго России от 01.08.2001 N 231.";

Пункты 4.4, 4.4.1, 4.4.2:

"4.4 Поставщик в срок не позднее 3-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, составляет в 2-х экземплярах, подписывает, скрепляет печатью и направляет в адрес ГРО для подписания следующие акты:

4.4.1 Акт об общем количестве, переданного Поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО за расчетный период (Приложение N 2).

4.4.2 Акт о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо-сбытовых услугах за расчетный период (Приложение N 3.".

Пункт 5.1.2 исключить из договора.

Суд взыскал с ООО "Газпром межрегионгаз Самара" в пользу ОАО "Сызраньгаз" расходы по госпошлине в сумме 1 000 руб.

Заявитель - Открытое акционерное общество "Сызраньгаз", не согласившись с решением суда первой инстанции, подал в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03 июня 2016 года рассмотрение апелляционной жалобы назначено на 05 июля 2016 года на 14 час. 30 мин.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители истца в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представители ответчика возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при заключении договора поставки газа N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года между Открытым акционерным обществом "Сызраньгаз" и Обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Самара" возникли разногласия.

Обжалуя судебный акт, заявитель указал, что суд первой инстанции не отразил основания, по которым отказал в применении норм права, на которые ссылается истец. Также, по мнению заявителя, суд не учел, что пункт 2.3 договора, предложенный ответчик и утвержденный судом, выходит за пределы предмета договора. Помимо этого, суд сослался на практику, не имеющую преюдициальное значение для настоящего спора.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, мотивированного отзыва, заслушав пояснения представителей сторон и изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены оспариваемого судебного акта.

Согласно статьям 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае возникновения у сторон разногласий при заключении договора и передачи их на рассмотрение суда, условия договора по которым имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Доводы апелляционной жалобы относительно того, что в решении суда не нашли отражения мотивы, по которым суд не применил нормы права, на которые ссылается истец, суд не указал императивную норму права, которая предписывает включение в договор спорного условия и т.п., являются необоснованными и противоречат фактическим обстоятельствам дела.

В проекте договора ответчиком п. 2.1 изложен следующим образом: "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ), а ГРО- принимать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и потерь в газораспределительных системах. Объемы газа согласованы Сторонами в Приложении N 1, которое является неотъемлемой частью Договора.

В протоколе разногласий истец предложил изложить данный пункт в следующей редакции: "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в расчетных объемах, согласованных в Приложении N 1, а ГРО принимать газ, использовать его на технологические нужды и для возмещения технологических (действительных) потерь, возникающих в газораспределительных сетях, принадлежащих ГРО на праве собственности и на иных законных основаниях, оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо - сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1 определены в соответствии с Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231".

В отзыве ответчик предлагает данный пункт принять в предложенном им варианте, в ином, чем в оферте, а именно: "Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в объемах, согласованных в Приложении N 1 к Договору, а ГРО обязуется принимать газ, использовать его на технологические нужды и потери в газораспределительных сетях, принадлежащих Покупателю на праве собственности и/или на иных законных основаниях и оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо - сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1, определены на основании нормативных параметров в соответствии Методикой по расчёту удельных показателей, загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоёмы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" Приказом от 17 апреля 1997 года N 1711.".

В обоснование принятия п. 2.1 договора в редакции истца, последний указывает, что редакция пункта 2.1 договора, предложенная ответчиком, обязывает Истца принимать и оплачивать поставляемый газ для технологических нужд и потерь в газораспределительных системах. При этом Ответчик не конкретизирует, каких именно потерь, и в каких газораспределительных системах.

В соответствии с пунктом 7 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 1021 от 29 декабря 2000 года, государственное регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям осуществляет федеральный орган исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов). Таким органом в соответствии с Указом Президента РФ N 373 от 21 июля 2015 года является Федеральная антимонопольная служба. Ранее указанным органом по тарифному регулированию являлась Федеральная служба по тарифам.

Утвержденные Приказом ФСТ России от 15 декабря 2009 года N 411-э/7 "Методические указания по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям" определяют принципы регулирования и расчета тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, а также особенности их применения на территории Российской Федерации. Тарифы применяются при расчетах за услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям. Услуги по транспортировке газа оказываются газораспределительными организациями, в собственности которых или на иных законных основаниях находятся газораспределительные сети, всем потребителям услуг, получившим доступ к газораспределительным сетям в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 ноября 1998 года N 1370 "Об утверждении Положения об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям".

Статья 210 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что бремя содержания несет собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

И как указывает истец, предлагаемая им формулировка п. 2.1 договора, содержащая уточнение: "в газораспределительных сетях, принадлежащих ГРО на праве собственности и на иных законных основаниях", соответствует действующим нормам и правилам.

Как следует из предложенного в ходе судебного разбирательства варианта изложения данного пункта договора ответчиком, им выражено согласие на данное уточнение.

Далее по редакции данного пункта договора истец указывает, что п. 2.1 договора определяет предмет договора. В соответствии с предложенной Поставщиком формулировкой, газ поставляется "... для технологических нужд и потерь в газораспределительных системах". Соединительный союз "и", по мнению истца, говорит о том, что речь идет о технологических нуждах и технологических потерях в газораспределительных системах, т.е. при транспортировке газа.

В п. 1.1. Договора стороны согласовали, что термины и определения подлежат толкованию, в том числе, согласно Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01, утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231.

Предлагаемая Истцом (ГРО) формулировка пункта Договора, по мнению истца, соответствует данному нормативному акту, исходя из следующего.

Пункт 4.4. Методики N 231 определяет, что включают в себя расходы газа на технологические нужды, а п. 6.1. Методики N 231 определяет классификацию потерь в системах газораспределения.

В соответствии с пунктом 6.1. Методики N 231, потери в системах газораспределения делятся на "мнимые" и "действительные".

К "мнимым" относятся количество газа, полученное и полезно используемое потребителем, но не учтенное (и поэтому неоплаченное) вследствие несовершенства методов контроля и учета расхода газа.

Как указывает истец, его редакция данного пункта договора соответствует действующему законодательству и предусматривает включение в предмет Договора формулировки, исключающей объемы потерь Поставщика, не относящихся к технологическим потерям ГРО, связанным с транспортировкой газа.

В соответствии с п. 5 Правил поставки газа в РФ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05 февраля 1998 года N 162, договор поставки должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет что, по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности.

Также в соответствии с п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, применяются правила о договоре энергоснабжения.

Пунктом 1 ст. 541 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что количество поданной абоненту и используемой им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с уставом ОАО "Сызраньгаз" предпринимательской деятельностью являются услуги по транспортировке газа.

Однако, в соответствии с определением "мнимых" потерь (п. 6.1. Методики N 231) газ передается не ГРО, а иным (не учтенным) потребителям.

Таким образом, для осуществления своей предпринимательской деятельности ГРО заключает договор поставки газа на технологические нужды и технологические (действительные) потери, возникающие в газораспределительных сетях при транспортировке газа.

Принятие же данного пункта в редакции ответчика со ссылкой на п. 4.6 Методики N 231, предполагает в последующем в ходе исполнения договора оплату истцом всего объема потерь (разбаланса), определяемого как разница между количеством газа, отпущенного Поставщиком с ГРС в сети ГРО и количеством газа, реализованного промышленным потребителям, населению и ГРО на собственные и технологические нужды, что не соответствует положениям действующих нормативных актов и сложившейся судебной практике.

Ответчик, настаивая на принятии данного пункта договора в предложенной им уточненной редакции, ссылается на то, что Методика N 231 содержит такие определения (термины), как "технологические нужды" и "потери газа в системах газораспределения".

При определении условий договора, его предмета и терминов, ответчик руководствовался положениями действующего законодательства, и использовал термины, указанные в Методике N 231. Ответчик считает, что формулировка предмета "...для технологических нужд и потерь в газораспределительных системах..." соответствует названной Методике N 231. Указанная Методика как в части определения газового баланса газораспределительной организации (п.4.1.), так и в формуле определения объема потерь, как статьи расхода баланса газораспределительной организации (п. 4.6.), не содержит термина "действительные", на котором настаивает Истец. По мнению ответчика, истец, конкретизируя предмет договора, по сути, ограничивает свое обязательство по договору до оплаты поставщику стоимости газа и платы за снабженческо-сбытовые услуги только в расчетных объемах, тем самым нивелируя свое обязательство по возмещению поставщику стоимости фактических потерь газа, которые неизбежно возникают в системах газораспределения истца в процессе транспортировки газа абонентам. Потери газа, которые неизбежно возникают в системах газораспределения истца, по итогам периода поставки и транспортировки рассчитываются в порядке, установленном п. 4.6 Методики N 231.

Далее ответчик указывает, что порядок определения объема потерь газа, закрепленный в пункте 4.3.1 договора в редакции ООО "Газпром межрегионгаз Самара" соответствует п. 4.6 Методики N 231, поскольку определяет потери газа в порядке, аналогичном порядку, установленному в п. 4.6 Методики N 231. Поскольку п. 4.6 Методики N 231 указывает именно на "потери газа", которые определяются по формуле, ответчик полагает, что дополнение предмета договора словами "технологические (действительные)" потери расходится с принципами, заложенными в Методике N231, а кроме того заведомо создает противоречия в механизме исполнения договора.

Суд первой инстанции правомерно указал, что считает несостоятельными доводы истца в этой части разногласий по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения относится к публичным договорам.

Пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Из вышеизложенного следует, что спорные правоотношения регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (Энергоснабжение), положениями Федерального закона от 31 марта 1999 года N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", Правилами поставки газа N 162, а также Методикой N 231, поскольку предметом договора является поставка газа для технологических нужд и потерь газа в системах газораспределения.

В силу п. 21 Правил поставки газа поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются. Учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации (п. 22 Правил).

Приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 года N 961 утверждены Правила учета газа, которые устанавливают порядок учета количества (объема) добытого, транспортируемого, перерабатываемого, хранимого и потребляемого природного газа, нефтяного (попутного) газа, отбензиненного сухого газа, газа из газоконденсатных месторождений, добываемого и собираемого газо- и нефтеперерабатывающими организациями, и газа, вырабатываемого газо- и нефтеперерабатывающими организациями (п. 1.1 Правил учета газа).

Согласно п. 2.3 Правил учета газа при транспортировке учету подлежит газ: принимаемый от грузоотправителя для транспортировки; сдаваемый грузополучателю; передаваемый одной организацией трубопроводного транспорта другой организации трубопроводного транспорта; утерянный.

В силу абз. 2 п. 2.10 Правил учета газа при поставках газа газотранспортной организацией газораспределительной организации объем газа измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями газотранспортной организации.

Из вышеуказанных положений нормативных актов следует, что учет общего количества газа, переданного от газотранспортной организации газораспределительной организации, является обязательным.

В силу п. 2.11 Правил учета газа количество (объемы) газа ежемесячно с начала года учитывается в форме баланса газа.

В соответствии с п. 3.5 Правил учета газа по итогам деятельности в отчетном периоде организация составляет баланс добычи природного газа на основании актов приема-сдачи количества добытого, переданного для транспортировки и другим организациям, принятого от других организаций, сожженного на факельных установках, использованного на собственные производственно-технологические нужды, с учетом фактических потерь.

В процессе транспортировки газа по газораспределительным сетям неизбежно возникают технологические утечки газа (потери газа), связанные с негерметичностью газопроводов и установленной на них арматуры и оборудования. Эти утечки являются неизбежными вследствие невозможности достижения абсолютной герметичности резьбовых и фланцевых соединений, запорной арматуры, газового оборудования ( п.3.1.1. Методики по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства. Саратов, Гипрониигаз, 1996).

В целях организации объективного учета расходов газа на технологические нужды и потерь газа в системах его распределения, обеспечения рационального и экономного использования газа газораспределительными организациями топливно-энергетического комплекса Российской Федерации, а также снижения потерь газ Приказом Минэнерго РФ от 01 августа 2001 года N 231 утверждена Методика определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01.

Как следует из п. 4.1 Методики N 231 газовый баланс газораспределительных организаций может быть представлен в виде уравнения, связывающего статьи прихода и расхода газового топлива: Qн = Qch + Qth + Qaв + Qпт + Qпp (где: Qн - количество поступающего от поставщика газа; Qch - количество газа, расходуемое на собственные нужды; Qth - количество газа, расходуемое на технологические нужды; Qaв - количество газа, расходуемое на проведение аварийных работ; Qпт - потери газа в системах газораспределения; Qпp - количество газа, реализованное газораспределительной организацией промышленным потребителям и населению.

В соответствии с п. 4.6 Методики N 231 потери газа определяются по формуле: количество газа, поступающего от поставщика ежемесячно, подтвержденное 2-сторонним актом (приема, отпуска) газа поставщиком и газораспределительной организацией минус количество газа реализованное. В свою очередь, количество газа реализованное определяется по формуле: количество газа, реализованное промышленным потребителям ежемесячно (в том числе количество газа, реализованное поставщиком истцу на собственные и технологические нужды), подтвержденное 2-сторонним актом, плюс количество газа, реализованное населению ежемесячно (рассчитывается по действующим нормам, а при наличии счетчиков - по их показаниям).

Как следует из п. 4.6 Методики N 231, определенные по формуле потери газа, представляют собой разницу между общим количеством газа, поступившем от поставщика в сети газораспределительной организации (истца) и учтенного средствами измерений в установленном законом порядке, и количеством газа, реализованным поставщиком всем покупателям (количество которого определено в установленном законом порядке).

По сути, пункт 4.6 Методики N 231 устанавливает способ определения фактических потерь газа в системах его распределения.

Вместе с тем, Методика N 231 включает в себя норму, на основании которой возможно рассчитать плановые ориентировочные потери (п. 6.2.1 Методики N 231), например, в целях в целях расчета тарифов газораспределительной организации на транспортировку газа, что следует из Информационного письма ФСТ РФ от 28 июня 2005 года N СН-3923/9 "Об учете потерь газа".

Так, согласно п. 6.2.1 Методики N 231 эксплуатационные (технологические) потери газа в количественном выражении могут рассчитываться в соответствии с п. п. 2.1.3 - 2.1.8, 3.1.1 и 3.1.2 Методики по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства ( Саратов, Гипрониигаз, 1996) или определяться путем натурных измерений утечек газа приборным методом на реальных объектах - представителях систем газоснабжения с последующей статистической обработкой результатов измерений. Оптимальным (для достижения достоверных результатов) является сочетание обоих методов.

При этом к эксплуатационным утечкам газа относятся потери газа через разъемные соединения (вследствие их негерметичности) на газопроводах, арматуре и оборудовании, поскольку абсолютно полная герметичность фланцевых, резьбовых и цапковых соединений является практически недостижимой.

Следует учитывать, что объем эксплуатационных (технологических) потерь газа, определенный на основании установленных в методики (Гипрониигаз, 1996) удельных показателей, является ориентировочным (плановым), поскольку в процессе транспортировки газа указанные потери могут быть сведены до минимума за счет применения новой техники и материалов, а также повышения качества обслуживания систем газоснабжения (пункт 6.2.1 Методики N 231), либо напротив, превышать расчетный (плановый) объем вследствие ненадлежащего обслуживания систем газоснабжения, а также по иным причинам, например, вследствие повреждения газопровода, хищения газа, технологического процесса, режимов транспортировки газа (давления, плотности газа), связанных, в том числе с температурным фактором.

Таким образом, по итогам деятельности в отчетном периоде фактические объемы потерь газа могут отличаться от плановых (ориентировочных) объемов потерь газа, которые были определены расчетным способом в соответствии с методикой (Гипрониигаз, 1996) на основании удельных показателей.

Из системного толкования пунктов 21, 22 Правил поставки газа, пунктов 2.3, 2.10, 3.5 Правил учета газа, а также пунктов 4.1 Методики N 231, следует, что для составления баланса газа учету подлежит не только общее количество газа, передаваемого от поставщика в сети истца, но и количество газа, фактически утерянного при его транспортировке.

Как следует из фактических обстоятельств дела и условий договора в редакции ответчика, газ передается поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО (истца) для дальнейшей транспортировки.

Следовательно, в силу вышеуказанных норм закона, в обязательном порядке подлежит учету и отражению в соответствующих актах не только общий объем газа, поступившего от поставщика в сети газораспределительной организации (истца), но и объем газа, фактически утерянный при его транспортировки по газораспределительным сетям, принадлежащим газораспределительной организации (истцу).

Суд первой инстанции правомерно установил, что истец неверно применяет толкование соединительного союза "и", заявляя о том, что соединительный союз "и" говорит о том, что речь идет о технологических нуждах и технологических потерях в газораспределительных системах.

В соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Согласно толковому словарю русского языка (Ожегов С. И., Шведова Н. Ю. Толковый словарь русского языка: 80 ООО слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В. В. Виноградова. - 4-е изд., дополненное. - М.: Азбуковник, 1999. - 944 с.) союз "и" - одиночный или повторяющийся, соединяет однородные члены предложения, а также части сложносочиненного предложения.

В контексте условий договора суд считает, что использование сторонами соединительного союза "и" означает, что при толковании необходимо учитывать оба условия, соединенные данным союзом.

Как указывает ответчик, при определении условий договора, его предмета и терминов, ответчик руководствовался положениями действующего законодательства, и использовал термины, указанные в Методике N 231.

Так в Методике N 231 используются следующие формулировки, которые содержат слова "технологических нужд и потерь", а именно: 1) в преамбуле: В целях организации объективного учета расходов газа на технологические нужды и потерь в системах его распределения; 2) раздел 1. Область применения: позволит организовать объективный учет расходов газа на технологические нужды и потерь газа в системах его распределения; 3) раздел 4. Газовый баланс газораспределительных организаций: Qпт - потери газа в системах газораспределения; 4) пункт 4.6: потери газа; 5) раздел 6. Потери газа в системах газораспределения.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно посчитал доводы ответчика в этой части обоснованными, в связи с чем, пункты договора в редакции ответчика, которые содержат слова "технологических нужд и потерь", соответствуют действующему законодательству, а использование в договоре соединительного союза "и" означает, что при толковании договора необходимо учитывать оба условия, соединенные данным союзом.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно посчитал, что пункт 2.1 в предложенной ответчиком редакции: "п. 2.1. Поставщик обязуется поставлять ГРО на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации газ горючий природный и /или газ горючий природный сухой отбензиненный (далее - газ) в объемах, согласованных в Приложении N 1 к Договору, а ГРО обязуется принимать газ, использовать его на технологические нужды и потери в газораспределительных сетях, принадлежащих Покупателю на праве собственности и/или на иных законных основаниях и оплачивать Поставщику стоимость газа и плату за снабженческо - сбытовые услуги.

Объемы газа, согласованные сторонами в Приложении N 1, определены на основании нормативных параметров в соответствии Методикой по расчёту удельных показателей, загрязняющих веществ в выбросах в атмосферу (водоёмы) на объектах газового хозяйства", разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация" Приказом от 17 апреля 1997 года N 1711." полностью соответствует закону, принимается судом, а принятие данного пункта договора в редакции истца следует отклонить.

Проанализировав довод жалобы относительно неверного принятия пункта 2.1, судебная коллегия полагает, что суд первой инстанции, изучив п. 2.1 договора излагает редакции сторон, после чего, принимая его в редакции ответчика, излагает правовые основания, по которым пришел к такому выводу.

Таким образом, решение суда содержит выводы и основания (мотивы), по которым суд признал доводы истца несостоятельными. Выводы суда, изложенные в решении, последовательны, логичны и соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не имеется.

В проекте договора п. 2.3 изложен ответчиком в следующей редакции: "Фактические объемы потерь газа в газораспределительных сетях, определяются в порядке, установленном разделом 4 Договора "Порядок учета количества и определения показателей качества газа".

Истец считает необходимым пункт 2.3 изложить в следующей редакции: "При определении фактических объемов газа на технологические нужды, технологические (действительные) потери газа, стороны руководствуются Правилами учета газа, утв. Приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 года N 961, Методикой определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01) и порядком, установленным разделом 4 Договора "Порядок учета количества и определения показателей качества газа".

В обоснование изложения данного пункта в редакции истца, последний ссылается на то, что предлагаемая им редакция определения объема газа на технологические нужды и технологические потери соответствует предмету договора и содержит ссылку на нормативный акт, в котором предусмотрен механизм определения такого объема газа.

При этом истец считает, что редакция пункта, предлагаемая Поставщиком, выходит за пределы предмета договора.

С учетом ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации толкование условий договора должно исходить из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений.

С целью исключения спорных ситуаций, Истец считает не приемлемым принятие редакции пункта, которая содержит ссылку на потери газа в газораспределительных сетях без указания на то, что это технологические (действительные) потери.

Ответчик предлагает пункт 2.3 договора оставить в редакции поставщика, поскольку ссылка истца на Методику N 231 в пункте 2.3 увеличивает объем (содержание) договора, при этом не влияет на права и обязанности сторон и порядок учета газа, поскольку пункт 2.3 содержит отсылочные положения на раздел 4 договора (Порядок учета количества и определения показателей качества газа), а в разделе 4 договора, в пункте 4.3 определены случаи, при которых применяются положения Методики N 231.

Принимая данный пункт в редакции ответчика, суд первой инстанции правомерно сослался на Правила учета газа, утв. Приказом Минэнерго России от 30 декабря 2013 года N 961, и на Методику N 231 содержатся в п. 1.1 договора.

Относительно пункта 4.3.1 договора суд первой инстанции правомерно указал следующее.

В проекте договора пункт 4.3.1 изложен ответчиком в следующей редакции: "Объём потерь газа определяется по "Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" РД 153-39.4-079-01,утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231, в следующем порядке:

- за расчетный период с января по ноябрь 2016 года объем потерь газа принимается равным 1/12 от объема, указанного в Приложении N 1 Договора, а за расчетный период декабрь 2016 года объем потерь газа определяется по формуле: Vп. декабрь 2016 = V общ. потерь - V потерь ГРО за 11 месяцев,

где:

Vп. декабрь 2016 - оставшаяся часть потерь газа ГРО.

V общ. потерь - разность между общим объемом газа, переданного Поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО для дальнейшей транспортировки в период с 01.01.2016 по 31.12.2016, определенным согласно актам, составленным в соответствии с п. 4.4.1 Договора, и объемом газа, фактически реализованного Покупателям (Абонентам), в том числе промышленным и коммунально-бытовым потребителям, населению и ГРО на собственные и технологические нужды, в период с 01 января 2016 года по 31 декабря 2016 года.

V потерь ГРО за 11 месяцев - объем потерь газа в сетях ГРО за 11 месяцев с января по ноябрь 2016 года включительно, рассчитанный по 1/12 от объема, указанного в Приложении N 1 Договора и указанный в актах, составленных в соответствии с п. 4.4.2 Договора".

Истец в протоколе разногласий предложил данный пункт изложить в следующей редакции:

Технологические (действительные) потери газа в соответствии с разделом 6 Методики (РД 153-39.4-079-01) делятся на две группы: эксплуатационные потери и аварийные выбросы.

На эксплуатационные потери в газораспределительных сетях, находящихся у ГРО на праве собственности или иных законных основаниях, объем газа определяется расчетным путем в соответствии с разделом 6 Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго России от 01 августа 2001 года N 231" и Методикой по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства, разработанной ОАО "Гипрониигаз" и утвержденной ОАО "Росгазификация".

ГРО ежемесячно в срок до 2-го числа месяца, следующего за отчетным, предоставляет Поставщику расчет эксплуатационных потерь в соответствии с Методикой (РД 152-39.4-079-01)".

В обоснование принятия данного пункта договора в своей редакции истец ссылается на следующее, что предложенная ответчиком редакция пункта 4.3.1. и представляющая собой формулу расчета технологических потерь ОАО "Сызраньгаз" не соответствует действующему законодательству.

Правила поставки газа в Российской Федерации (п. 1 и 5) определяют отношения между поставщиками и покупателями газа и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети. Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, федеральных законов, настоящих правил и иных нормативных правовых актов.

В силу пункта 21 Правил поставки газа поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются. Пункт 22 Правил поставки газа предусматривает, что учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором (пункт 23).

Учитывая, что как у истца, так и у ответчика отсутствуют приборы учета газа, сторонами договора установлено, что при определении объема технологических (действительных) потерь газа они руководствуются Методикой N 231, согласно п. 6.1 которой потери газа делятся на мнимые и действительные.

В свою очередь действительные потери газа делятся на две группы:

1. Эксплуатационные утечки газа в газопроводах и оборудовании, а также потери газа при проведении сливо - наливных операций на ГНС, ГНП, АГЗС, резервуарных установках;

2. Аварийные выбросы газа при повреждении газопроводов и оборудования.

К эксплуатационным утечкам газа относятся потери газа через разъемные соединения (вследствие их негерметичности) на газопроводах, арматуре и оборудовании.

Эксплуатационные потери газа в количественном выражении рассчитываются на основании технических данных и характеристик используемых для транспортировки газопроводов (п.п. 2.1.3-2.1.8; 3.1.1.и 3.1.2 Методики по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах(сбросах) в атмосферу (водоемы) па объектах газового хозяйства).

В информационном письме ФСТ России от 28 июня 2005 года N СН-3923/9 в целях урегулирования разногласий, возникающих между поставщиками, потребителями газа и газораспределительными организациями по вопросу учета потерь газа даны следующие разъяснения: "Разница между общим объемом газа, поступившем от поставщика (по данным узлов учета газа, установленных на ГРС) и объемом газа, реализованным потребителям, в том числе населению и ГРО (по данным приборов учета газа у потребителей или в случае их отсутствия или несоответствия требованиям стандартов - по установленным нормативам потребления и /или проектной мощности газоиспользующего оборудования), образует разбаланс газа. При этом ответственность за него распределяется между поставщиком -ответчиком и ГРО - истцом следующим образом:

На финансовый результат поставщика газа должны относиться убытки (прибыль), полученные:

- вследствие отклонения фактического потребления газа населением на бытовые нужды от нормативов потребления, утвержденных в установленном порядке, ввиду того что возникающие в результате этого потери газа не являются потерями при транспортировке газа.

- вследствие отклонения объемов газа из-за погрешности измерений установленных приборов учета расхода газа на ГРС, у промышленных потребителей и населения. Погрешность приборов учета определяется на основании паспортных данных и в соответствии с ГОСТом 8.143-75.

Истец считает предложенную Поставщиком формулу определения технологических потерь как не предусмотренной разделом 6 Методики N 231 "Потери газа в системах газораспределения", указывая при этом, что пунктом 4.1. данной Методики предусмотрена возможная формула газового баланса ГРО в виде уравнения: Qп = Qсн + Qтн + Qав + Qпт + Qпp.

В данной формуле использованы исходные составляющие такого баланса, в том числе Qтн - количество газа, расходуемого на технологические нужды и Qпт - потери газа в системах газораспределения.

В п. 4.4. Методики N 231 дается формулировка расхода газа на технологические нужды, а в п. 4.6. Методики предполагается определение потерь газа по формуле сходной с той, что предлагает Поставщик газа:Qпт = Qп - Qр.

Истец указывает, что формула в том виде, которая предлагается Поставщиком, не предусмотрена ни одним нормативным актом, при этом пункт 4.1. Методики N 231 содержит рекомендательную формулировку - "газовый баланс газораспределительной организации может быть представлен в виде уравнения..." и не является основанием для расчетов между Поставщиком и ГРО, что, по мнению истца, свидетельствует о том, что законодатель предусматривает и иной возможный вариант для сведения газового баланса ГРО.

Далее истец ссылается на то, что анализ предусмотренной п. 4.6. Методики N 231 формулы определения потерь газа (сходной с формулой Поставщика) позволяет сделать вывод, что речь идет о разбалансе газа, поскольку определяется разница между количеством газа, поступающего от Поставщика, и количеством газа реализованного. При этом количество газа реализованного определяется как сумма количества газа реализованного промышленным потребителям и количества газа, реализованного населению.

С учетом договора, заключаемого Поставщиком газа на реализацию газа ГРО на технологические нужды и технологические потери, данный объем газа учитывается в количестве газа, реализованного промышленным потребителям. Таким образом, определение объема потерь газа по предлагаемой Поставщиком формуле не может быть применено к определению объема технологических потерь ГРО.

Данный вывод, как указывает истец, подтверждается Информационным письмом ФСТ России от 28 июня 2005 года N СН-3923/9 - "Разница между общим объемом газа, поступившим от поставщика (по данным узлов учета газа, установленных на ГРС) и объемом газа, реализованным потребителям, в том числе населению и ГРО (по данным приборов учета у потребителей или в случае их отсутствия или несоответствия требованиям стандартов - по установленным нормативам потребления и/или проектной мощности газоиспользующего оборудования) образует разбаланс газа...".

В преамбуле письма указывается, что оно издано в целях урегулирования разногласий по вопросу учета потерь газа и речь в нем идет о разбалансе газа.

По мнению истца, предлагаемая Поставщиком формула выходит за рамки предмета договора и отнесение всего объема "разбаланса" газа на финансовый результат истца является недопустимым и противоречит вышеуказанным документам.

Возражая в этой части разногласий, ответчик не согласен с доводом истца об определении объема потерь газа, который возникает в газораспределительных сетях истца в процессе транспортировки газа, исключительно расчетным путем.

При этом ответчик считает, что порядок определения объема потерь газа, установленный в п. 4.3.1 договора соответствует законодательству, ссылаясь на следующее.

ОАО "Сызраньгаз" является газораспределительной организацией -специализированной организацией, оказывающей услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, находящимся у неё на праве собственности или ином законном основании.

В процессе транспортировки газа по газораспределительным сетям неизбежно возникают утечки (потери) газа, так как абсолютно полная герметичность фланцевых, резьбовых и цапковых соединений на газопроводах, арматуре и оборудовании является практически недостижимой (п. 6.2.1 методики N 231 и п. 3.1.1 Методики по расчету удельных показателей загрязняющих веществ в выбросах (сбросах) в атмосферу (водоемы) на объектах газового хозяйства. Саратов, Гипрониигаз, 1996). Кроме того, объем потерь зависит от выполнения мероприятий, указанных в п. 6.3. Методики N 231.

Для возмещения поставщику стоимости объема потерь газа, неизбежно возникающих при его транспортировке по газораспределительным сетям ГРО, ОАО "Сызраньгаз" заключает с поставщиком газа соответствующий договор поставки газа.

На момент заключения договора невозможно определить точные (фактические) объемы потерь газа, которые могут возникнуть в процессе транспортировки. Поэтому в силу специфики правоотношений на момент заключение такого договора количество газа является ориентировочным (плановым) и определяется в установленном порядке расчетным путем.

При этом следует учитывать, что расчетный способ определения потерь газа носит вероятностный характер, т.к. при выполнении расчета принимаются за основу данные, имеющие абсолютные значения или поправочные коэффициенты.

По итогам периода поставки и транспортировки газа фактические объемы потерь газа могут отличаться от "плановых (расчетных)" объемов потерь газа, поскольку, как уже отмечалось выше, абсолютно полная герметичность фланцевых, резьбовых и цапковых соединений на газопроводах, арматуре и оборудовании является практически недостижимой.

Кроме того следует учитывать что фактические объемы потерь зависят не только от состояния газораспределительных сетей, но и от технологического процесса транспортировки газа (давления, плотности газа, связанных, в том числе с температурным фактором).

Как указывает ФСТ России в своих письмах от 03 июня 2010 года исх. N 9-473 и от 10 июня 2010 года исх. N 9-502, фактические объемы технологических потерь зависят от технологического процесса, режимов транспортировки газа (давления, плотности газа), связанных, в том числе с температурным фактором, а также от состояния газораспределительных сетей, они могут отличаться от плановых.

Также ФСТ России в письме от 10 июня 2010 года исх. N 9-502 разъясняет, что если доказанный объем технологических потерь отличается от учтенного в тарифах (т.е. от "плановых (расчетных)" объемов потерь газа)), ГРО должна возместить поставщику стоимость газа, потерянного при транспортировке, в размере, фактически сложившемся в данный период транспортировки газа. Если доказанный объем технологических потерь, фактически сложившийся и оплаченный поставщиком, отличен от объема технологических потерь, включенного в тариф на транспортировку газа, то разница может быть учтена при расчете тарифа на транспортировку газа по газораспределительным сетям на следующий регулируемый период в случае представления обосновывающих документов.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 16 сентября 2011 года N Ф09-5699/11 по делу N А76-25984/2010, суд также указал, что в случае, если доказанный объем технологических потерь отличается от учтенного в тарифах, то ГРО должна возместить поставщику стоимость газа, потерянного при транспортировке, в размере, фактически сложившемся в данный период транспортировки газа.

Высший Арбитражный Суд РФ согласился выводами ФАС Уральского округа (Определение ВАС РФ от 10 января 2012 года N ВАС-17175/11 по делу N А76-25984/2010).

Таким образом, и уполномоченный орган исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (ФСТ России) и суд прямо указывают на то, что фактический объем потерь газа может отличаться от "планового (расчетного)" объема потерь газа. При этом, если фактический объем потерь газа превышает "плановый (расчетный)" объем потерь газа, ГРО должна возместить поставщику стоимость газа, потерянного при транспортировке, в размере, фактически сложившемся в данный период поставки и транспортировки газа.

Ответчик указывает, что из всего законодательства в сфере газоснабжения, только Методика N 231 устанавливает способ определения потерь газа.

Исходя из формулы определения потерь газа, установленной в пункте 4.6 Методики N 231 следует, что потери газа определяются как разница между количеством газа, поступившим от поставщика в газораспределительные сети, и количеством газа, реализованным покупателям (потребителям).

Данный вывод находит свое подтверждение в судебной практике (Постановление ФАС Поволжского округа от 13 октября 2011 года по делу N А55-19422/2010, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03 марта 2015 года N Ф06-19597/2013 по делу N А55-2168/2014, Постановление ФАС Поволжского округа от 17 июля 2013 года по делу N А55-27660/2012).

Так, в соответствии с пунктом 4.6 Методики N 231 потери газа определяются по формуле: количество газа, поступающего от поставщика ежемесячно, подтвержденное 2-сторонним актом (приема, отпуска) газа поставщиком и газораспределительной организацией минус количество газа реализованное.

В свою очередь, количество газа реализованное (также п. 4.6.) определяется по формуле: количество газа, реализованное промышленным потребителям ежемесячно (в том числе количество газа, реализованное поставщиком истцу на собственные и технологические нужды), подтвержденное 2-сторонним актом, плюс количество газа, реализованное населению ежемесячно (рассчитывается по действующим нормам, а при наличии счетчиков - по их показаниям).

В силу закона поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются, а учет газа осуществляется в порядке и способами, установленными в соответствующих законах и нормативно-правовых акта (ГК РФ, ЖК РФ, Правилах поставки газа и Правилах учета газа и др.).

Поставщик, осуществляя учет газа, по итогам периода поставки газа располагает данными о количестве газа, поступившего в газораспределительную сеть ГРО, и объемом газа, реализованным поставщиком всем покупателям (абонентам), в т.ч. и ГРО, а, следовательно, может определить образовавшуюся разницу.

Разница между общим объемом газа, поступившим от поставщика в газораспределительные сети ГРО, и объемом газа, реализованным поставщиком покупателям (абонентам), в том числе промышленным и коммунально-бытовым покупателям (абонентам), населению и ГРО на собственные и технологические нужды, образует разбаланс газа.

В силу пункта 4.1 Методики N 231 газовый баланс газораспределительных организаций может быть представлен в виде уравнения, связывающего статьи прихода и расхода газового топлива.

В свою очередь, потери газа, в силу пункта 4.6 Методики N 231, определяются как разница между общим объемом газа, поступившим от поставщика в газораспределительную сеть, и объемом газа, реализованным поставщиком покупателям (абонентам), в том числе промышленным и коммунально-бытовым покупателям (абонентам), населению и газораспределительной организации (ОАО "Сызраньгаз") на собственные и технологические нужды.

Порядок определения объема потерь газа, закрепленный в пункте 4.3.1 договора в редакции ООО "Газпром межрегионгаз Самара" также сводится к тому, что определяет объем потерь газа как разность между общим объемом газа, переданного поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ОАО "Сызраньгаз" и объемом газа, фактически реализованного покупателям (абонентам), в том числе промышленным и коммунально-бытовым покупателям (абонентам), населению и ОАО "Сызраньгаз" на собственные и технологические нужды.

Суд первой инстанции правомерно посчитал данные доводы ответчика обоснованными, поэтому порядок определения объема потерь газа, закрепленный в пункте 4.3.1 договора в редакции ООО "Газпром межрегионгаз Самара" соответствует требованиям законодательства и пункту 4.6 Методики N 231, требования истца по п. 4.3.1. являются необоснованными.

Как следует из материалов дела, ООО "Газпром межрегионгаз Самара" неоднократно обращалось в Арбитражный суд Самарской области с иском к ОАО "Сызраньгаз" о взыскании суммы задолженности за газ по договорам на поставку газа для восполнения объема потерь (Постановление ФАС Поволжского округа от 13 октября 2011 года по делу N А55-19422/2010, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03 марта 2015 года N Ф06-19597/2013 по делу N А55-2168/2014, Постановление ФАС Поволжского округа от 17 июля 2013 года по делу N А55-27660/2012, Постановление ФАС Поволжского округа от 07 апреля 2011 года по делу N А55-6812/2010).

В указанных спорах ОАО "Сызраньгаз" также заявляло возражения относительно требований ООО "Газпром межрегионгаз Самара", суть которых сводилась к тому, что объем потерь газа, возникающий на газораспределительных сетях ГРО, не может превышать "плановых (расчетных)" объемов потерь газа, согласованных в договоре, а также ссылалось что, объем потерь газа следует определять исключительно расчетным способом в соответствии с п. 6.2 Методики N 231.

Между тем, в принятых в рамках указанных дел судебных актах, признаны доводы и возражения ОАО "Сызраньгаз" несостоятельными, а требования ООО "Газпром межрегионгаз Самара" обоснованными, при этом отмечалось следующее:

- природный сетевой газ может поступить абонентам только через сети газораспределительной организации, поэтому количество газа реализованного абонентам, по сути, должно равняться количеству транспортированного газа;

- поставщик газа не является потребителем, у него нет газоиспользующего оборудования, нет газораспределительных сетей, следовательно, нет технологических потерь газа;

- объемы технологических потерь газа являются ориентировочными и определены ФСТ России для ГРО при расчете тарифа на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям;

- поставщик газа обязан возместить стоимость оказанных ГРО услуг в том объеме, который признан абонентами (населением);

- потери газа, произошедшего в сетях ГРО, не являются объемом газа, реализованным населению;

- за расчетные периоды - с января по ноябрь стороны принимают объемы потерь газа в размере 1/12 от планового (расчетного) объема, указанного в договора, а за расчетный период декабрь месяц стороны определяют объем потерь газа по формуле для расчета фактических потерь;

- фактический объем потерь газа рассчитан ООО "Газпром межрегионгаз Самара" в соответствии с условиями договора и действующей методикой N 231;

- достоверной информацией о причинах возникновения и размере фактических потерь газа в сетях обладает только газораспределительная организация, так как поставщик не имеет ни сетей, ни оборудования, не осуществляет перемещение газа и не является потребителем газа, кроме того, в отличие от правил установления тарифа на услуги для ГРО, при установлении тарифов на услуги поставщика нормативными документами не предусмотрено включение в них материальных затрат в виде потерь газа.

Следует также заметить, что Информационное письмо ФСТ РФ от 28 июня 2005 года N СН-3923/9 "Об учете потерь газа" носит рекомендательный, но не обязательный характер, а, следовательно, его положения могут быть применимы только в том случае, если стороны достигли соглашения о возможности проведения расчетов по вопросу учета потерь газа в порядке, определенном в письме ФСТ. Такое соглашение между истцом и ответчиком отсутствует, доказательства обратного истцом в материалы дела не представлены.

К тому же, согласно разъяснениям ФСТ, которые содержатся в письме ФСТ РФ от 28 июня 2005 года N СН-3923/9, объем технологических потерь газа в системах газораспределения (эксплуатационные утечки и т.п.) и соответственно уровень расходов ГРО по этой статье определяется по Методике N 231 в целях расчета тарифов ГРО.

Таким образом, "расчетный" метод определения технологических потерь газа, установленный пунктом 6.2 Методики N 231, применим для целей определения "плановых (расчетных)" объемов потерь на будущий период, а также для целей расчета тарифов ГРО (истца), т.к. у сторон на тот момент отсутствуют данные, позволяющие определить фактические объемы потерь газа.

Определение фактического объема газа, утерянного при его транспортировке, согласуется с целями, определенными в Методике N 231, а также с положениями иных нормативно-правовых актов в сфере газоснабжения, поскольку позволяет вести объективный учет расхода газа.

Как следует из Методики N 231, данный документ утвержден Минэнерго РФ в целях организации объективного учета расходов газа на технологические нужды и потерь газа в системах его распределения, обеспечения рационального и экономного использования газа газораспределительными организациями топливно-энергетического комплекса Российской Федерации, а также снижения потерь газа.

Напротив, определение потерь газа исключительно расчетным методом не отвечает целям указанной методики, поскольку не позволяет вести объективный учет расходов газа, а также приводит к тому, что ГРО как собственник газораспределительных сетей, не заинтересована будет проводить мероприятия, направленные на снижения потерь газа, с той степенью заботливости и осмотрительности, которая от неё требуется.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что пункт 4.3.1 договора в редакции поставщика по своей сути не противоречит п. 4.6 Методики N 231, поскольку определяет фактический объем потерь газа как разность между общим объемом газа, переданного поставщиком в газораспределительные сети ОАО "Сызраньгаз" и объемом газа, фактически реализованного покупателям (абонентам), в т.ч. ОАО "Сызраньгаз", поэтому данный пункт следует принять в редакции ответчика.

По пункту 4.3.1 договора истец в своей жалобе указывает, что "принимая решение о включении в Договор условия, не предусмотренного императивной нормой права, суд фактически подменяет собой законодательную власть".

Вместе с тем данный довод жалобы, судебной коллегией отклоняется, как необоснованный.

В силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения, то есть стороны не вправе заключать договор на условиях, противоречащих закону.

Следовательно, в силу пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане (физические лица) и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В проекте договора п. 4.3.2 изложен следующим образом:

"На аварийные выбросы при повреждении газопроводов или оборудования, произошедших по вине 3-х лиц, объём газа определяется на основании совместных актов регистрации аварий, подписанных Поставщиком и ГРО, содержащих данные об объёме аварийных потерь газа, и расчёта объёма аварийных выбросов по "Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа" РД 153-39.4-079-01, утвержденной Приказом Минэнерго России от 01.08.2001 N 231.".

В протоколе разногласий данный пункт истец предлагает изложить в следующей редакции: "Фактические потери газа, вызванные аварийными ситуациями, определяются Поставщиком газа по каждому конкретному месту их образования и оформляются совместными актами регистрации аварий, подписанными Поставщиком и ГРО. Указанные акты содержат данные об объеме аварийных потерь газа, и расчет объема аварийных выбросов, выполненный по Методике определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа. Форма акта согласована сторонами в Приложении N 2.

В случае отсутствия аварийных ситуаций за отчетный период ГРО в срок до 2-го числа месяца, следующего за отчетным, составляет и направляет в адрес Поставщика для подписания акт об отсутствии аварийных выбросов газа по форме согласно Приложения N 4".

В обоснование изложения данного пункта в своей редакции истец указывает на то, что предложенная ответчиком формулировка пункта:

а) предполагает ограничение возмещения потерь при авариях только по вине третьих лиц (исключая стороны договора);

б) не определяет, кем должен быть произведен расчет таких потерь.

Предложенная истцом редакция спорного пункта, по мнению истца, устраняет данные пробелы.

Потери газа при аварийных ситуациях являются по своей юридической природе убытками собственника газа.

В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации именно ответчик являясь собственником газа, обязан будет доказать объем утраченного при аварии газа.

В соответствии со ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец в предложенной редакции пункта устраняет возникновение спорных ситуаций при исполнении договора.

В этой связи ОАО "Сызраньгаз" предложило следующие формы актов:

- Акт о регистрации аварийной ситуации на газораспределительных сетях ОАО "Сызраньгаз" (Приложение N 2 к договору (Приложение N 1 к протоколу разногласий);

- Акт об отсутствии аварийных выбросов газа на газораспределительных сетях ОАО "Сызраньгаз" (Приложение N 4 к договору (Приложение N 2 к протоколу разногласий).

В случае возникновения аварийных ситуаций либо при их отсутствии Поставщик и ГРО должны составить документы, отражающие мнение сторон по указанным событиям. Учитывая, что действующим законодательством не предусмотрена типовая форма актов, фиксирующих наличие или отсутствие аварийной ситуации, стороны вправе самостоятельно согласовать форму указанных документов.

Ответчик в отзыве на иск считает, что п. 4.3.2 в проекте договора соответствует законодательству, поэтому просит редакцию истца отклонить.

Отклоняя доводы истца по принятию данного пункта договора в его редакции, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Аварийные выбросы газа возникают при повреждении газопроводов или оборудования.

Ответчик не является собственником газораспределительных сетей, по которым осуществляется транспортировка газа, а также не имеет оборудования. Доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено.

Напротив, сам истец в иске указывает на то, что газораспределительные сети принадлежат ему на праве собственности или на ином законном основании, и он, в силу ст. 210 Гражданского кодекса Российской Федерации, несет бремя содержания принадлежащих ему сетей и оборудования.

В пункте 5 Постановления Правительства РФ от 20 ноября 2000 года N 878 "Об утверждении Правил охраны газораспределительных сетей" указано, что в соответствии с законодательством Российской Федерации газораспределительные сети относятся к категории опасных производственных объектов, что обусловлено взрыво- и пожароопасными свойствами транспортируемого по ним газа. Основы безопасной эксплуатации газораспределительных сетей определены Федеральным законом "О промышленной безопасности опасных производственных объектов".

Следует также заметить, что ГРО, являясь собственником опасных производственных объектов, обязано создавать аварийно-диспетчерскую службу, которая является отдельным структурным подразделением ГРО, обеспечивающим постоянную возможность локализации аварий и их ликвидацию, на всех обслуживаемых ГРО объектах, связанных как с транспортировкой природного газа, так и со снабжением сжиженным газом, а также с прочей деятельностью, к которой относится, в том числе, обслуживание газораспределительных сетей и ВДГО по договорам с собственниками.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно согласился с доводами ответчика о том, что достоверной информацией об аварийных ситуациях, которые могут возникнуть на газораспределительных сетях и оборудовании, располагает только собственник сетей и оборудования.

Вместе с тем, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец не обосновал, какая норма закона предписывает требование ежемесячно оформлять акт о регистрации аварийных ситуаций и акт об отсутствии аварийных выбросов.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции законно и обоснованно посчитал что п. 4.3.2 следует принять в редакции поставщика.

В проекте договора ответчиком пункты 4.4, 4.4.1 и 4.4.2 предложены в следующей редакции:

"4.4. Поставщик в срок не позднее 3-го числа месяца, следующего за расчетным месяцем, составляет в 2-х экземплярах, подписывает, скрепляет печатью и направляет в адрес ГРО для подписания следующие акты:

4.4.1 Акт об общем количестве, переданного Поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО за расчетный период (Приложение N 2).

4.4.2. Акт о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо-сбытовых услугах за расчетный период. (Приложение N 3).".

В протоколе разногласий пункты 4.4, 4.4.1. 4.4.2 истец предлагает объединить и изложить п. 4.4 в следующей редакции: "Поставщик в срок до 3 числа месяца, следующего за расчетным, составляет в 2-ух экземплярах Акт о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо - сбытовых услугах на технологические нужды и технологические (действительные) потери за расчетный период (Приложение N 3), подписывает, скрепляет печатью и направляет в адрес ГРО для подписания".

В обоснование своей редакции данных пунктов истец ссылается на то, что редакция указанных пунктов, предложенная Поставщиком, предусматривает составление двух актов, один из которых Акт об общем количестве газа, переданного в газораспределительные сети ГРО, а второй - Акт о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо - сбытовых услугах за расчетный период. По мнению истца, составление Акта об общем количестве газа, переданного Поставщиком на выходе из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети ГРО за расчетный период, что выходит за пределы рассматриваемого Договора.

Составление данного акта может регламентироваться отдельным соглашением между Поставщиком и ГРО и не связано с определением объема технологических (действительных) потерь, возникающих при транспортировке газа, который должен определяться расчетным способом в соответствии с разделом 6 Методики N 231.

При этом истец считает, что предложенный ответчиком метод определения объема газа, составляющего технологические (действительные) потери истца и соответственно оформление Акта об общем количестве газа, не соответствует Методике N 231.

Ответчик в отзыве на иск предлагает пункты 4.4, 4.4.1, 4.4.2 договора оставить в редакции проекта договора, поскольку данные пункты соответствуют действующему законодательству и основаны на положениях пункта 4.6 Методики N 231, ссылаясь при этом на то, что потери газа определяются по формуле: количество газа, поступающего от поставщика ежемесячно, подтвержденное 2-сторонним актом (приема, отпуска) газа поставщиком и газораспределительной организацией минус количество газа реализованное.

Акт об общем количестве газа, переданного из магистральных газопроводов газотранспортной организации в газораспределительные сети покупателя за расчетный период (Приложение N 2) содержит информацию о количество газа, ежемесячно поступающего от поставщика в сети покупателя.

Данный акт необходим при составлении годового газового баланса по формуле, установленной пунктом 4.6 Методики N 231.

Предлагаемый истцом способ фиксации количества поставленного газа путем составления одного акта (Акта о количестве поставленного - принятого газа и оказанных снабженческо-сбытовых услугах), фиксирует только объем газа, определенного расчетным путем.

Между тем, фактические объемы потерь газа могут отличаться от объемов газа, полученных расчетным способом, а, следовательно, определение потерь газа расчетным способом и оформления акта, который не содержит данных о количестве газа, переданного в газораспределительные сети ГРО, противоречит пунктом 4.6 Методики N 231 и не позволяет осуществлять объективный учет расхода газа.

Доводы жалобы о том, что при расчете технологических потерь газа, общая протяженность сетей имеет принципиальное значение, являются несостоятельными по следующим основаниям.

При утверждении для истца тарифов на оказываемые потребителям услуги по транспортировке газа на 2009 год ФТС России были учтены объемы технологических потерь газа в количестве 2186,000 тыс. м3 (плановый объем).

При заключении договора поставки газа N 45-5-0001/16 от 01 ноября 2015 года истцом указан плановый объем технологических потерь газа в количестве 1241,107 тыс. м3.

Вместе с тем, как следует из годовых отчетов ОАО "Сызраньгаз", размещенных ОАО "Сызраньгаз" на официальном сайте в сети интернет в разделе "Годовые отчеты", истец ежегодно осуществляет строительно-монтажные работы по строительству газораспределительных сетей. Согласно годовому отчету за 2009 год истцом построено 25,84 км газопроводов, за 2010 год - построено 26,16 км газопроводов, за 2011 год - построено 28,05 км газопроводов, за 2012 год - построено 29,375 км газопроводов. Итого в период с 2009 по 2012 истцом построено 109,425 км газопроводов.

Принимая во внимание то обстоятельство, что у истца ежегодно увеличивалась протяженность газопроводов, но при этом объем действительных потерь газа сокращался (с 2 186,000 тыс.м3 - в 2009 году, до 1 241,107- в 2015 году), довод истца о зависимости объема действительных потерь от протяженности газопровода, нельзя признать состоятельным.

Также следует учитывать, что на момент заключения договора невозможно определить точные (фактические) объемы потерь газа, которые могут возникнуть в процессе транспортировки. Поэтому в силу специфики правоотношений на момент заключение такого договора количество газа является ориентировочным (плановым) и определяется в установленном порядке расчетным путем. При этом расчетный способ определения потерь газа носит вероятностный характер, т.к. при выполнении расчета принимаются за основу данные, имеющие абсолютные значения или поправочные коэффициенты. По итогам периода поставки и транспортировки газа фактические объемы потерь газа могут отличаться от плановых (расчетных) объемов потерь газа, поскольку, как уже отмечалось выше, абсолютно полная герметичность фланцевых, резьбовых и цапковых соединений на газопроводах, арматуре и оборудовании является практически недостижимой.

Кроме того, согласно п. 6.2.1 Методики N 231 технологические (действительные) потери газа могут быть сведены до минимума за счет применения новой техники и материалов, а также повышения качества обслуживания систем газоснабжения.

С учетом вышеизложенного, вывод суда первой инстанции о том, что объем эксплуатационных (технологических) потерь газа, определенный на основании установленных в методики (Гипрониигаз, 1996) удельных показателей, является ориентировочным (плановым), поскольку в процессе транспортировки газа указанные потери могут быть сведены до минимума за счет применения новой техники и материалов, а также повышения качества обслуживания систем газоснабжения (пункт 6.2.1 Методики N 231), либо напротив, превышать расчетный (плановый) объем вследствие ненадлежащего обслуживания систем газоснабжения, а также по иным причинам, например, вследствие повреждения газопровода, хищения газа, технологического процесса, режимов транспортировки газа (давления, плотности газа), связанных, в том числе с температурным фактором (стр. 12 решения).

Таким образом, уполномоченный орган исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (ФСТ России) прямо указывают истцу на то, что фактический объем потерь газа может отличаться от планового (расчетного) объема потерь газа. При этом если фактический объем потерь газа превышает плановый (расчетный) объем потерь газа, ГРО должна возместить поставщику стоимость газа, потерянного при транспортировке, в размере, фактически сложившемся в данный период поставки и транспортировки газа.

Следовательно, суд первой инстанции обоснованно указал, что находит данные доводы ответчика как соответствующими действующему законодательству, поэтому данные пункты договора следует принять в редакции ответчика.

В проекте договора п. 5.1.2 предложен ответчиком в следующей редакции: "При поставке дополнительных объемов газа, добытого ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, на условиях постановления Правительства Российской Федерации от 28 мая 2007 года N 333 - из регулируемых оптовой цены на газ, определенной по соглашению Сторон в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен, и платы за снабженческо-сбытовые услуги, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Оптовые цены на газ, определяемые в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен, согласовываются Сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему Договору".

Пункт 5.1.2. истец в протоколе разногласий предложил исключить, обосновывая тем, что к отношениям сторон между Поставщиком и ГРО по возмещению потерь, возникающих в системе газораспределения не подлежит применению Постановление Правительства РФ N 333 от 28 мая 2007 года. ОАО "Сызраньгаз" осуществляет регулируемый вид деятельности, поэтому цена на газ по рассматриваемому договору может быть сформирована только из регулируемой оптовой цены на газ и платы за снабженческо -сбытовые услуги, определенной в порядке, установленном Правительством РФ.

В ходе судебного разбирательства ответчик в дополнении к отзыву выразил согласие на исключение данного пункта из договора и данный пункт был судом первой инстанции исключен.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения. Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы жалобы выражают несогласие с ними и в целом направлены на переоценку доказательств при отсутствии к тому правовых оснований, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции.

В связи с вышеизложенным Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 28 апреля 2016 года, принятого по делу N А55-3179/2016 и для удовлетворения апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 28 апреля 2016 года, принятое по делу N А55-3179/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Сызраньгаз" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в суд кассационной инстанции.

Председательствующий

С.Ю. Николаева

Судьи

Е.М. Балакирева Н.Ю. Пышкина