Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2016 г. N 09АП-30572/16

г. Москва

20 июля 2016 г.

Дело N А40-71110/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 июля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Кочешковой М.В., Румянцева П.В.
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Рясиной П.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Европейский экспресс"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.05.2016 по делу N А40-71110/2016, принятое судьей Махлаеевой Т.И. (2-531)

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Европейский экспресс"

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконным и отмене постановления,

при участии:

от заявителя:	Кудряшов В.Г. по дов. от 06.10.2015;
от заинтересованного лица:	Бурова Т.М. по дов. от 12.01.2016, Панкратьева Т.С. по дов. от 16.05.2016;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Европейский экспресс" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Центральной энергетической таможни по делу об административном правонарушении N 10006000-221/2015 от 18.03.2016 г. о привлечении заявителя к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.16.2 КоАП РФ.

Решением от 19.05.2016 Арбитражный суд г. Москвы отказал в удовлетворении заявленных требований, мотивировав это тем, что состав вменяемого заявителю административного правонарушения доказан материалами дела об административном правонарушении, процедура привлечения к административной ответственности соблюдена.

Не согласившись с решением суда, заявитель подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение и принять новый судебный акт, отменив постановление административного органа. В обоснование доводов заявитель указывает на то, что в его действиях отсутствует состав вмененного административного правонарушения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и не обоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает жалобу необоснованной, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав позиции сторон, изучив материалы дела, исследовав доводы апелляционной жалобы, полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

В соответствии с п.6 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое постановление в полном объеме.

Как усматривается из материалов дела, 02.03.2015 заявителем в электронном виде подана таможенная декларация N 10006063/020315/0003684 на товар "АНТИСЕПТИК НЕФТЯНОЙ ЖТК (ТУ 0251.003-02069450-2005), содержание ароматических углеводородов (метод согласно приложению А пояснения к примечанию 2, пояснений к группе 27 ТН ВЭД ТС) 62.3%; фракционный состав: выкипает до 250 град.С 23.9%; предназначен для защиты деталей и конструкции, подвергаемых атмосферному воздействию, контактирующих с грунтом, водой и другими агрессивными средами; изготовитель: ООО "ЕВРОПЕЙСКИЙ ЭКСПРЕСС"; вес брутто/нетто - 65 780 кг.".

Данный товар был классифицирован Обществом в товарной подсубпозиции товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД) ЕАЭС - "масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических: прочие: прочие", в 33 гр. ДТ N 10006063/020315/0003684 декларантом заявлен код ТН ВЭД ЕАЭС - 2707 99 990 0.

При проведении таможенного контроля в отношении вышеуказанного товара выявлен профиль риска N 20/10006/02032015/33027(1), прямыми мерами по минимизации которого являлись: таможенный досмотр товара; отбор проб и образцов товара; таможенная экспертиза товара.

03.03.2015 на Нижнекамский т/п Татарстанской таможни было направлено письмо ЦЭТ (исх. N 37-19/5) "О проведении таможенного досмотра" с целью идентификации товара на соответствие сведениям, заявленным в 31 гр. ДТ N 10006063/020315/0003684.

На основании п.1 ст. 198 таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) должностным лицом ОТОиТК N 3 МрЭТП ЦЭТ было выставлено требование о внесении обеспечения уплаты вывозной таможенной пошлины в размере 426422 руб.56 коп.

От Нижнекамского таможенного поста Татарстанской таможни поступил акт таможенного досмотра N 10404070/050315/000035, а также копии актов отбора проб и образцов N 5 от 05.03.2015 и решения о назначении таможенной экспертизы (первичной) N 10404070/060315/ДВ/000005 от 06.03.2015 г.

Согласно экспертному заключению от 13.05.2015 N 007878 по установленному химическому и фракционному составу и физико-химическим показателям исследованная проба товара "АНТИСЕПТИК НЕФТЯНОЙ ЖТК...", согласно требованиям дополнительных примечаний 2г и 2е к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС соответствует термину -"тяжелые дистилляты, топлива жидкие" с содержанием серы более 2,8 мас.%. (код товара по ТН ВЭД ЕАЭС - 2710196809); проба товара не относится к отработанным нефтепродуктам.

Определение процентного содержания ароматических углеводородов по методу EN 15553 "Нефтепродукты и связанные материалы. Определение типов углеводородов. Метод абсорбции флуоресцентного индикатора" и по методу приложения А пояснений к 27 группе ТН ВЭД ЕАЭС не проводились, в связи с неприменимостью данных методов исследования к пробе товара. В связи с тем, что в ходе исследования были применены прочие методы, не поименованные в ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС, на основании полученных рекомендаций от ЦЭТКУ ФТС России было назначено проведение дополнительной экспертизы товара.

12.08.2015 письмом Нижнекамского т/п Татарстанской таможни от 03.08.2015 N 14-13/00179 (вх. ЦЭТ N 6233) на МрЭТП ЦЭТ поступило заключение таможенных экспертов от 23.07.2015 N 020848-2015 о проведении дополнительной комиссионной экспертизы товара, задекларированного по ДТ N 10006063/020315/0003684.

Из данного заключения следует, что в результате сопоставления сведений о качественном и количественном составе, указанных в 31 гр. ДТ N 10006063/020315/0003684 (товар N1) с выявленными в ходе исследований сведениями о качественном и количественном составе пробы товара с наименованием "Антисептик нефтяной ЖТК..." выявлены отклонения в качественном составе, а также значениях фракционного состава (дистилляционных характеристик): несовпадение процента выхода фракций до 250°С и значений конечных температур перегонки при атмосферном давлении.

Качественный состав исследуемой пробы соответствует химическому составу остаточных продуктов перегонки нефти (и их смесям), остаточных продуктов термокаталитических процессов переработки нефтяного сырья (таких, как кубовые остатки каталитического риформинга, крекинга; гудрон, битумные продукты и т.д.) и не типичен для продуктов переработки каменноугольной смолы (иной фракционный состав и отсутствуют классы соединений - фенолы, крезолы, ксиленолы, пиридины, хинолины, акридины и т.д.).

Согласно требованиям примечания 2г к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС проба товара соответствует термину "тяжелые дистилляты" - это нефтепродукт; менее 65 об.% которого (включая потери) перегоняется при температуре 250°С по методу ISO 3405 (ASTM D86). По установленному химическому и фракционному составу и физико-химическим показателям: температура начала кипения, кинематическая вязкость при 50°С, колориметрическая характеристика, содержание сульфатной золы, индекс омыления, исследованная проба согласно примечанию 2е) к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС соответствует требованиям к термину "топлива жидкие" с содержанием серы более 2,8 мас.%.

Расхождений с данными первичной экспертизы от 13.05.2015 N 007878 не выявлено.

Согласно служебной записке ОТНПТиТО ЦЭТ от 17.08.2015 N 12-07/508 товар, обладающий физико-химическими свойствами, установленными в ходе дополнительной комиссионной экспертизы от 23.07.2015 N 020848-2015, в соответствии с пояснениями и основными правилами интерпретации N Зв) и 6 ТН ВЭД ЕАЭС, должен классифицироваться в товарной под субпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС - "кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: -прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: - - прочие".

20.08.2015 в соответствии с п. 3 ст. 106 Федерального закона от 24.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (далее - Закон) ОТОиТК N 3 МрЭТП ЦЭТ было принято решение о классификации товара N 1 (РКТ N 10006063-15/000007 от 20.08.2015), изменяющее заявленный классификационный код, в результате которого увеличилась сумма подлежащих уплате таможенных платежей.

Письмами ЦЭТ от 20.08.2015 N N 37-19/356, 37-19/357 Общество было уведомлено о принятом решении РКТN 10006063-15/000007 от 20.08.2015.

02.09.2015 письмами ЦЭТ N N 37-19/385, 37-19/386 в адрес Общества направлено решение от 21.08.2015 N 10006063/210815/0000247 о внесении изменений в ДТ.

В 10-дневный срок, установленный таможенным органом на основании п.24 РКЕЭК N 289 от 10.12.2013, корректировка декларации на товары и ее электронная копия Обществом представлены не были, в связи с чем, должностным лицом ЦЭТ самостоятельно были внесены изменения в графы 31, 33, 47 ДТ N 10006063/020315/0003684, сформирована КДТN 10006063/020315/0003684/02.

Указанные действия по корректировке ДТ N 10006063/020315/0003684 привели к изменению сведений в графе 31 ДТ, повлекли смену кода товара N 1 по ТН ВЭД ЕАЭС с 2707999900 на код товара 2713909000, и стали следствием начисления вывозной таможенной пошлины в сумме 324048,90 руб.

За недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих декларированию в связи с перемещением товаров через таможенную границу ЕврАЭС, установлена административная ответственность, предусмотренная ч. 1 ст. 16.2 КоАП России.

При разграничении административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена частями 1 и 2 статьи 16.2 КоАП РФ, необходимо исходить из следующего.

Частью 1 статьи 16.2 КоАП РФ установлена ответственность за недекларирование товаров и (или) транспортных средств, когда лицом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, то есть таможенному органу не заявляется весь товар либо его часть (не заявляется часть однородного товара либо при декларировании товарной партии, состоящей из нескольких товаров, в таможенной декларации сообщаются сведения только об одном товаре или к таможенному оформлению представляется товар, отличный от того, сведения о котором были заявлены в таможенной декларации).

Если же товар по количественным характеристикам задекларирован полностью, но декларантом либо таможенным брокером (представителем) в таможенной декларации заявлены не соответствующие действительности (недостоверные) сведения о качественных характеристиках товара, необходимых для таможенных целей, эти действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, при условии, что такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 ТК ТС, товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. При этом, согласно подпункту 27 пункта 1 статьи 4 ТК ТС под декларированием понимается заявление декларантом таможенному органу сведений о товарах, об избранной таможенной процедуре и (или) иных сведений, необходимых для выпуска товаров.

В соответствии с пунктом 2 статьи 52 ТК ТС проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы.

Согласно Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности таможенного союза, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (4-я редакция) и Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (Решение Межгосударственного Совета ЕврАзЭС -Высшего органа таможенного союза - на уровне глав государств от 27.11.2009 N 18, осуществляется с применением Основных правил интерпретации, являющихся неотъемлемой частью ТН ВЭД ТС.

В рассматриваемом случае правовое значение приобретают наименования товарных позиций 2713 и 2707 ТН ВЭД, а равно соответствующих товарных под субпозиций.

Товарная подсубпозиция заявленного к перемещению и фактически вывозимого отличается на уровне уже третьего знака соответствующего кода.

Товар с физико-химическими характеристиками, присущими спорному товару, включаемому в товарную подсубпозицию 2713909000 ТН ВЭД ЕАЭС не был задекларирован по установленной форме.

05.02.2016 ответчиком в отношении заявителя составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

18.03.2016 ответчиком вынесено оспариваемое постановление, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 236 808 руб.

Процедура привлечения заявителя к административной ответственности соблюдена, протокол составлен и постановление вынесено уполномоченными лицами, в пределах предоставленной им компетенции, при наличии достаточных оснований. Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 КоАП РФ, соблюден.

При таких данных, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, поскольку оно принято с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 19.05.2016 по делу N А40-71110/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

М.В. Кочешкова П.В. Румянцев