Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2016 г. N 20АП-4760/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 22 февраля 2017 г. N Ф10-5602/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга, о взыскании убытков

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Тула

29 сентября 2016 г.

Дело N А68-1815/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 22.09.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.09.2016.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Селивончика А.Г., судей Токаревой М.В. и Заикиной Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Большовой Е.А., при участии от акционерного общества "ТНС энерго Тула" - представителя Галкина Н.С. (доверенность от 01.07.2015 N 01-29/2015-ТНС), в отсутствие других лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Полярное сияние" на решение Арбитражного суда Тульской области от 20.06.2016 по делу N А68-1815/2016 (судья Тажеева Л.Д.), вынесенное по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Полярное сияние" (г. Тула, ОГРН 1027100596489, ИНН 7104023936) к акционерному обществу "ТНС энерго Тула" (г. Тула, ОГРН 1067105008376, ИНН 7105037307), при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - акционерного общества "Тульские городские электрические сети", о взыскании убытков в сумме 330 698 руб. 47 коп., установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Полярное сияние" (далее по тексту - истец, заявитель, ООО "Полярное сияние") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "ТНС Энерго Тула" (далее по тексту - ответчик, энергоснабжающая организация, АО "ТНС Энерго Тула") о взыскании убытков в сумме 330 698 руб. 47 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено, акционерное общество "Тульские городские электрические сети" (далее по тексту - третье лицо, сетевая организация, АО "ТГЭС").

Решением Арбитражного суда Тульской области от 20.06.2016 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме. Судебный акт мотивирован отсутствием правовых оснований для взыскания заявленной истцом суммы убытков с ответчика.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Полярное сияние" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования, указывая в обоснование своей позиции, что направление подрядной организацией в адрес АО "ТГЭС" письма N 165 от 13.10.2015 с просьбой допуска бригады электромонтажников для установки узла учета, свидетельствует об исполнении истцом пункта 149 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее по тексту - Основные положения N 442), и создает правовые основания для взыскания с ответчика убытков в размере стоимости безучетно потребленной электроэнергии. Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу, а также в судебном заседании суда апелляционной инстанции возражал против ее удовлетворения, просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Третье лицо в представленном суду отзыве также возражает по доводам жалобы, полагая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Истец и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания присутствие своих представителей в судебном заседании не обеспечили, при этом, в порядке части 2 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные лица письменно уведомили суд о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие их представителей. При таких обстоятельствах, с учетом мнения ответчика, дело рассмотрено в отсутствие истца и третьего лица в соответствии со статьями 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене или изменению по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что между АО "ТНС Энерго Тула" и ООО "Полярное сияние" 22.11.2010 заключен договор N 1667 на снабжение электрической энергией (далее по тексту - договор N 1667 от 22.11.2010), согласно пункту 1.1 которого энергоснабжающая организация обязалась осуществлять продажу электрической энергии в объемах, необходимых абоненту, а абонент обязался принимать и оплачивать поставленную ему электроэнергию (т. 1 л.д. 31-39).

24.09.2015 между АО "ТГЭС" и ООО "Полярное сияние" заключен договор N 436-15 от 24.09.2015 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям (далее по тексту - договор N436-15 от 24.09.2015), по которому сетевая организация принимает на себя обязательства по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств заявителя (технологическое присоединение) нежилого здания (магазина), в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов), с учетом поименованных в договоре характеристик (т.1 л.д. 44-46).

Пунктом 2 договора N 436-15 от 24.09.2015 предусмотрено, что технологическое присоединение необходимо для электроснабжения нежилого здания (магазина), расположенного по адресу г. Тула, Одоевское шоссе, д. 7б. Приложением N 1 к договору N 436-15 от 24.09.2015 являются технические условия N ТУ 891 от 14.09.2015 (далее по тексту - ТУ N 891 от 14.09.2015; т. 1 л.д. 47-48), согласно пункту 11.4 которых заявитель обязан проект электроснабжения и учет электроэнергии согласовать с АО "ТГЭС" и другими соответствующими организациями.

12.10.2015 истец (заказчик) заключил с обществом с ограниченной ответственностью "Энергокомплекс" (далее по тексту - подрядчик, ООО "Энергокомплекс") договор подряда N 34, в соответствии с которым, заказчик поручает, а подрядчик принимает обязательства по выполнению работ по реконструкции электроснабжения 0,4 кВ магазина по адресу г. Тула, Одоевское шоссе, 7б. (т.1 л.д. 52-53).

Согласно рабочей документации, согласованной с третьим лицом, определены электротехнические решения, предусматривающие, что в ВРУ магазина демонтируются два вводных рубильника, три трансформатора тока, счетчик электрической энергии и на их место устанавливаются автоматический выключатель ВА 57-35 200 А (т. 1, л.д. 54-59).

Ввиду самовольного демонтажа узла учета электроэнергии в магазине, расположенном по адресу: г. Тула, Одоевское шоссе, д. 7б., АО "ТГЭС", по результатам проверки, составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 58БУ/15 от 18.11.2015, подписанный от имени потребителя без замечаний Шустовым Александром Владимировичем (директор магазина), а также представителями АО "ТГЭС" - техником Киселевым Ю.А. и инженером Крыловым М.М.

Уведомлением N 15 от 19.11.2015, направленным в адрес АО "ТНС Энерго Тула", истец сообщил, что 26.10.2015, при выполнении работ по ТУ N 891 от 14.09.2015, при выполнении технических условий на увеличение мощности, приборы учета электрической энергией установлены и смонтированы согласно техническим условиям в ТП -460, а также что прежний прибор учета демонтирован, так как невозможно выполнить ТУ в части потребителя. Кроме того, в указанном уведомлении истец сообщил о составлении 18.11.2015 комиссией АО "ТГЭС" при приемке объекта в эксплуатацию акта о безучтенном потреблении электроэнергии, которое ООО "Полярное сияние" не признает.

Вместе с тем, платежным поручением N 39 от 21.12.2015 истец произвел оплату энергоснабжающей организации денежных средств в сумме 479 396 руб. 61 коп. во исполнение выставленных АО "ТНС Энерго Тула" в адрес ООО "Полярное сияние" на основании вышеуказанного акта счет-фактуру N 290974 от 30.11.2015 и счет на оплату N168265 от 30.11.2015 на сумму 479 396 руб. 61 коп., расчет суммы которых приобщен к материалам дела в суде апелляционной инстанции. (т. 1 л.д. 72-75). В составе указанного платежа 330 698 руб. 47 коп. составляла стоимость электроэнергии, рассчитанной в соответствии с актом о безучетном потребленииот 18.11.2015.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктами 148 и 149 Основных положений N 442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменный запрос о согласовании места установки прибора учета и письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих организаций: гарантирующий поставщик, сетевая организация.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), получивший указанный запрос, обязан в течение 15 рабочих дней со дня его получения согласовать его с указанной в настоящем пункте сетевой организацией и передать лицу, направившему запрос, ответ такой сетевой организации. Сетевая организация в течение 12 рабочих дней со дня получения запроса от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и в течение 15 рабочих дней со дня получения запроса от собственника энергопринимающих устройств (пункт 148 Основных положений N 442).

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом-седьмом и девятом пункта 153 Основных положений N 442, а также предполагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки.

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания приборов учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты (пункт 149 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 152 Основных положений N 442 установленный прибор учета должен быть допущен в эксплуатацию в порядке, установленном указанными положениями. Под допуском прибора учета в эксплуатацию в целях применения настоящего документа понимается процедура, в ходе которой проверяется и определяется готовность прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, к его использованию при осуществлении расчетов за электрическую энергию (мощность) и которая завершается документальным оформлением результатов допуска.

Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию должен быть осуществлен не позднее месяца, следующего за датой его установки.

Допуск установленного прибора учета в эксплуатацию осуществляется с участием уполномоченных представителей: сетевой организации, гарантирующего поставщика, лица, владеющего на праве собственности или собственника прибора учета.

Согласно пункту 153 Основных положений N 442 собственник энергопринимающих устройств, в отношении которых установлен прибор учета, обязан получить допуск прибора учета в эксплуатацию, для чего он должен направить письменную заявку на осуществление допуска в эксплуатацию прибора учета в адрес гарантирующего поставщика или сетевой организации. В заявке должны быть указаны, в том числе предлагаемые дата и время проведения процедуры допуска прибора учета в эксплуатацию, которая не может быть ранее 5 рабочих дней и позднее 15 рабочих дней со дня направления заявки.

Прибор учета считается введенным в эксплуатацию, и с этой даты его показания учитываются при определении объема потребления электрической энергии (мощности) с даты направления соответствующих документов в адрес гарантирующего поставщика или сетевой организации.

В случае если допуск прибора учета в эксплуатацию осуществляется в процессе технологического присоединения соответствующих энергопринимающих устройств процедура допуска прибора учета в эксплуатацию заканчивается составлением акта допуска прибора учета в эксплуатацию (пункт 154 Основных положений N 442).

В соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

На основание вышеизложенного судебная коллегия соглашается в выводом суда первой инстанции, что рассматриваемый случай подпадает под понятие безучетное потребление, по аналогии с указанным в пункте 2 Основных положений N 442 критерием о несоблюдении потребителем сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, поскольку лишение истцом сетевой организации возможности осмотра состояния прибора учета перед его демонтажем и снятия показания с этого прибора учета, лишило возможности ответчика использовать показания этого прибора учета при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату демонтажа.

Письмо ООО "Энергокомплекс" от 13.10.2015 исх. 165, на которое ссылается истец, адресованное АО "ТГЭС", содержит просьбу о допуске бригады электромонтажников для установки узла учета на ТП-460, не содержит указания на намерение заявителя произвести демонтаж ранее установленного прибора учета электроэнергии, ввиду чего не соответствует по своему содержанию требованиям пунктов 149 Основных положений N 442, ввиду чего у истца отсутствовали правовые основания для самостоятельной замены прибора учета в отсутствие представителей сетевой организации. Доказательств надлежащего письменно уведомления направленного в адрес гарантирующего поставщика истцом в материалы дела не представлено.

Представленная истцом расписка АО "ТГЭС" о снятии прибора учета не свидетельствует в пользу правовой позиции истца, поскольку датирована 19.11.2015, то есть составлена позже даты составления акта о неучтенном потреблении от 18.11.2015 и содержит иной номер прибора учета по отношению к указанному в акте о безучетном потреблении.

Доводы истца, приведенный в апелляционной жалобе о том, что прибор учета электроэнергии был демонтирован 26.10.2015 в присутствии работников сетевой организации, которые не произвели фиксацию показаний данного прибора, отклоняется судебной коллегией, поскольку не подтвержден представленными в материалы дела доказательствами. Более того, обязанность по совершению действий, предусмотренных пунктом 149 Основных положений N 442 возникает у сетевой организации при наличии факта ее надлежащего предварительного уведомления о демонтаже прибора учета, что в рассматриваемом случае истцом не обеспечено.

При оценке доводов апелляционной жалобы судебная коллегия принимает во внимание, что правовую позицию, выраженную в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 26.05.2016 по делу N А09-4706/2015

Согласно пункту 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений N 442 соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление, или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N442.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к указанным положениям.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электроэнергии применительно к выявленному факту безучетного потребления рассчитана согласно представленного суду апелляционной инстанции расчету за период с 20.10.2015, то есть с даты предыдущей контрольной проверки пробора учета, и по 18.11.2015, то есть дату оставления акта, что соответствует положениям пункта 195 Основных положений N 442. При этом, суд апелляционной инстанции при разрешении спора принимает во внимание, что истец не оспаривал объем и стоимость электроэнергии, рассчитанной на основании акта о безучетном потреблении, и произвел ее полную оплату гарантирующему поставщику.

При таких обстоятельствах приведенные в апелляционной жалобе доводы не являются основанием для отменены принятого судом первой инстанции решения на основании доказательств, исследованных в судебном заседании и представленных в материалы дела. Доказательств соблюдения истцом при демонтаже прибора учета требований Основных положений N 442, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ООО "Полярное сияние" в материалы дела не представлено и поскольку факт причинения истцу убытков, причинная связь между неправомерными действиями и причиненными убытками истцом не доказаны, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для взыскания заявленных убытков.

На основании вышеизложенного, выводы арбитражного суда первой инстанции являются правильными, основанными на нормах законодательства и материалах дела.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (часть 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 20.06.2016 по делу N А68-1815/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Г. Селивончик

Судьи

М.В. Токарева