Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2016 г. N 09АП-43287/16

г. Москва

04 октября 2016 г.

Дело N А40-47431/14

Резолютивная часть постановления объявлена "27" сентября 2016 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "04" октября 2016 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Нагаева Р.Г.,

судей Клеандрова И.М., Солоповой Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2016 по делу N А40-47431/14, вынесенное судьей Пахомовым Е.А., по заявлению ОАО "Оргкомитет" о включении требований в реестр требований кредиторов по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ",

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Оргкомитет" - Никишина Ю.О., дов. от 26.10.2015;

от конкурсного управляющего ООО"ВЕЛКА РИЭЛТИ" - Каткаева О.В., дов. от 01.07.2016;

УСТАНОВИЛ:

Определением от 29.07.2016 г. Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил заявленные Открытым акционерным обществом "Оргкомитет" требования и включил в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "ВЕЛКА РИЭЛТИ" требование Открытого акционерного общества "Оргкомитет" в размере 6 973 136 руб. 40 коп. основного долга. Конкурсный управляющий ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" не согласился с определением суда первой инстанции и подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Открытым акционерным обществом "Оргкомитет" по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В суде апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Открытого акционерного общества "Оргкомитет" полагает определение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого определения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Оргкомитет" (Инвестор) и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" (Соинвестор) заключен Договор от 15.08.2008 года N 5р о привлечении соинвестора. В соответствии с пунктами 1.1 и 1.2 Договора N 5р Соинвестор на условиях настоящего Договора принимает участие в инвестировании строительства учебного корпуса с подземным гаражом-автостоянкой, а после завершения строительства Объекта, в собственность Соинвестора переходят ориентировочно 12% площадей от доли Инвестора, включая места общего пользования. Согласно пункту 2.2.1 Договора N 5р Соинвестор обязался производить финансирование строительства Объекта в объеме 24% от общего объема финансирования строительства Объекта. При этом на основании пункта 3.2 Договора платежи на инвестирование строительства Объекта перечисляются Соинвестором на расчетный счет Инвестора в течение 3 (трех) банковских дней с момента выставления Инвестором счетов на оплату с приложением документов, подтверждающих обоснованность платежа. Из Акта сверки расчетов по Договору N 5р от 15 августа 2008 года, составленного на 31 декабря 2011 года ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в период с 21 апреля 2009 года по 21 июля 2009 года не исполнило свои обязательства по финансированию, в связи с чем, задолженность Соинвестора в пользу ОАО "Оргкомитет" составляет 6 973 136, 0 рублей. Данный вывод подтверждается двусторонним актом сверки расчетов от 30.12.2011 г. по договору N 5рот 15.08.2008 г.

Согласно указанному акту ОАО "Оргкомитет" по договору N 5р от 15.08.2008 г. были оплачены работы (услуги) третьих лиц на общую сумму 55 038 029,32 руб.; ОАО "Оргкомитет" в период с 27.08.2008 г. по 25.06.2009 г. были выставлены счета: N 91 от 27.08.2008, N 101 от 02.09.2008, N 105 от 23.09.2008, N 120 17.10.2008, N 129 от 28.10.2008, N 133 от 28.10.2008, N 136 от 18.11.2008, N 153 от 26.12.2008, N 156 от 26.12.2008, N 5 от 13.01.2009, N 8 от 26.01.2009, N 19 от 04.02.2009, N 21 от 18.02.2009, N 23 от 18.02.2009, N 32 от 11.03.2009, N 34 от 11.03.2009, N 36 от 13.03.2009, N 41 от 20.03.2009, N 43 от 20.03.2009, N 45 от 20.03.2009, N 47 от 25.03.2009, N 59 от 02.04.2009, N 61 от 02.04.2009, N 63 от 02.04.2009, N 65 от 02.04.2009, N 67 от 02.04.2009, N 69 от 10.04.2009, N 71 от 13.04.2009, N 73 от 13.04.2009, N 75 от 16.04.2009, N 79 от 21.04.2009, N 88 от 05.05.2009, N 90 от 13.05.2009, N 95 от 19.05.2009, N 97 от 19.05.2009, N 104 от 04.06.2009, N 106 от 04.06.2009, N 111 от 04.06.2009, N 113 от 04.06.2009, N 147 от 04.06.2009, N 157 от 25.06.2009, в адрес ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" на общую сумму 13 209 127,04 руб., что составляет 24% от 55 038 029,32 руб.

ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в период с 27.08.2008 г. по 25.06.2009 г. были осуществлены платежи: п/п 452 от 08.09.2008, п/п 451 от 08.09.2008, п/п 486 от 24.09.2008, п/п 539 от 22.12.2008, п/п 590 от 20.11.2008, п/п 591 от 20.11.2008, п/п 592 от 20.11.2008, п/п 676 от 31.12.2008, п/п 677 от 31.12.2008, п/п 21 от 15.01.2009, п/п 67 от 18.08.2009, п/п 78 от 02.03.2009, п/п 79 от 02.03.2009, п/п 113 от 17.03.2009, п/п 114 от 17.03.2009, п/п 112 от 17.03.2009, п/п 132 от 27.03.2009, п/п 134 от 27.03.2009, п/п 133 от 27.03.2009, п/п 137 от 01.04.2009, п/п 145 от 06.04.2009, п/п 146 от 06.04.2009, п/п 144 от 02.04.2008,п/п 147 от 06.04.2009, п/п 143 от 06.04.2009, п/п 260 от 30.06.2009 на общую сумму 3 235 990,40 руб. Также ОАО "Оргкомитет" были зачтены 3 000 000р., оплаченные ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по п/п 671 от 29.12.2008 г. Сумма задолженности ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Оргкомитет" по выставленным в период с 27.08.2008 г. по 25.06.2009 г., но не оплаченным счетам составила: 13 209 127,04 руб - 6 235 990, 40 = 6 973 136, 40 рублей. В акте не отражен инвестиционный взнос согласно п. 3.1. договора N 5р от 15.08.2008 г. в размере 62 400 000 руб., который погашен полностью и не может быть включен в расчеты по выставленным ОАО "Оргкомитет" счетам в соответствии с п. 3.2. договора.

Таким образом, упомянутый акт подтверждает согласие ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" с образовавшейся задолженностью перед ОАО "Оргкомитет" на конец 2011 г. Сумма задолженности ООО "ВЕЛЬСА РИЭЛТИ" перед ОАО "Оргкомитет" по выставленным в период с 27.08.2008 г. по 25.06.2009 г., но не оплаченным счетам составила 6 973 136. 40 рублей. При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований ОАО "Оргкомитет" для включения в реестр требований кредиторов задолженности по договору N 5р от 15.08.2008 г. в размере 6 973 136,40 руб.

Довод о том, что настоящий Акт сверки является сфальсифицированным, отклоняется, поскольку помимо указанного акта кредитором представлены первичные документы, свидетельствующие о наличии задолженности. Из представленных конкурсным управляющим документов следует полное совпадение данных с Актом взаимных расчетов и документами ОАО "Оргкомитет". В частности, карточка счета 76.5. Сальдо на 31.12.2014 г. свидетельствует об оплате инвестиционных взносов и выставленных счетов на сумму 68 635 990,61 руб. (сумма состоит из первоначального инвестиционного взноса 62 400 000 руб. и оплаченных по выставленным счетам 6 235 990, 40 руб.). Выписка по лицевому счету ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в ИКБ "Энтузиастбанк" за период с 01.08.2008 по 01.05.2011 г. и представленные платежные поручения содержат информацию о поступивших от ОАО "Оргкомитет" счетах плюс инвестиционных взносах по договору N 5р от 15.08.2008 г.

Не оплаченные ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" платежи по договору N 5р от 15.08.2008 г.: Счет N 19 от 04.02.2009 г. на 1 800 000 руб.; счет N 69 от 10.04.2009 г. на 2 201 213, 51 руб.; счет N 71 от 13.04.2009 г на 9 059,71 руб; счет N 73 от 13.04.2009 г. на 132 960,00 руб, счет N 75 от 16.04.2009 г. на 42 533,52 руб, счет N 79 от 21.04.2009 г. на 48 000 руб, счет N 88 от 05.05.2009 г. на 12 211,20 руб, счет N 90 от 13.05.2009 г. на 2 539 879,60 руб, счет N 95 от 19.05.2009 г. 49 070,62 руб, счет N 97 от 19.05.2009 г. на 9 059,71 руб, счет N 104 от 04.06.2009 г. на 1 211 918,60 руб, счет N 106 от 04.06.2009 г. на 12 211, 20 руб, счет N 111 от 04.06.2009 г. 9 059,71 руб, N 113 от 04.06.2009 г. на 21 814,53 руб, счет N 147 от 04.06.2009 г. 58 880,96 руб, счет N 157 от 25.06.2009 г. на 815 263,53 руб. на общую сумму 8 973 136, 40 руб. были частично погашены ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" 30.06.20009 г. (согласно п/п 260 на 2 000 000 руб.).

Подтверждением финансирования ОАО "Оргкомитет" строительства Объекта подтверждается платежными поручениями: п/п 314 от 28.08.2008 г., п/п 327 от 02.09.2008 г., п/п 350 от 23.09.2008 г., п/п 394 от 17.10.2008 г., п/п 445 от 19.11.2008 г., п/п 411 от 29.10.2008 г., п/п 438 от 19.11.2008 г., п/п 499 от 25.12.2008 г., п/п 497 от 25.12.2008 г., п/п N 6 от 13.01.2009 г., п/п 66 от 18.02.2009 г., п/п 67 от 18.02.2009 г., п/п 84 от 02.03.2009 г., п/п 14 от 17.09.2009 г., п/п 64 от 18.02.2009 г.,п/п 65 от 18.02.2009 г., п/п 72 от 26.02.2009 г., п/п N 96 от 11.03.2009 г., п/п 97 от 13.03.2009 г., п/п 107 от 20.03.2009 г., п/п 108 от 20.03.2009 г., п/п 109 от 20.03.2009 г., п/п 112 от 25.03.2009 г., п/п 1 от 02.04.2009 г., п/п 2 от 02.04.2009 г., п/п 3 от 02.04.2009 г., п/п 132 от 02.04.2009 г., п/п 4 от 03.04.2009 г., п/п 5 от 15.04.2009 г., п/п 166 от 20.04.2009 г., п/п 168 от 23.04.2009 г., п/п 6 от 27.04.2009 г., п/п 152 от 16.04.2009 г., п/п 153 от 16.04.2009 г., п/п 158 от 17.04.2009 г., п/п 167 от 21.04.2009 г., п/п 191 от 05.05.2009 г., п/п 208 от 13.05.2009 г., п/п 216 от 20.05.2009 г., п/п 3 от 20.05.2009 г., п/п 221 от 22.05.2009 г., п/п 289 от 01.07.2009 г., п/п 11 от 17.09.2009 г., п/п 214 от 20.05.2009 г., п/п 213 от 20.05.2009 г., п/п 9 от 02.06.2009 г., п/п 384 от 01.09.2009 г., п/п 13 от 17.09.2009, п/п 256 от 04.06.2009 г., п/п 271 от 22.06.2009 г., п/п 272 от 22.06.2009 г., п/п 273 от 22.06.2009 г., п/п 325 от 21.07.2009 г., п/п 12 от 17.09.2009 г. на общую сумму 55 038 029 руб. 32 коп. Платежи отражены в выписках по счетам ОАО "Оргкомитет" на 2008-2009годы. Таким образом, из представленных сторонами документов следует, что за период с августа 2008 г. по сентябрь 2009 г. за работы по строительству Объекта ОАО "Оргкомитет" перечислило подрядным организациям (третьим лицам) 55 038 029 руб. 32 коп. ОАО "Оргкомитет" выставило за этот период ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" счета в размере 24% от общего объема финансирования на сумму 13 209 126 руб. 96 коп. ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" оплатило выставленные ОАО "Оргкомитет" счета на сумму 6 235 990 руб. 39 коп. В акте указано, что в оплаченные ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" платежи по договору также включены платежи за инвестиционные взносы на сумму 62 400 000 руб. Но они не отражены в акте и не заменяют оплаты по выставленным счетам. Порядок финансирования предусмотрен п. 3 договора N 5р от 15.08.2008 г. Следовательно, объяснения конкурсного управляющего о том, что ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" выплатило 68 635 990 руб. 39 коп. соответствует расчетам ОАО "Оргкомитет" и представленным им документам, в тоже время, со стороны ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" не представлено доказательства оплаты выставленных ОАО "Оргкомитет" счетов на сумму 6 973 136 руб. 40 коп.

В силу п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 от 22.06.2012 г. "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

На основании изложенного, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ОАО "Оргкомитет" представило достаточные, обоснованные и относимые доказательства наличия у ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" задолженности на общую сумму 6 973 136 руб. 40 коп по договору N 5р от 15.08.2008 г. Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам конкурсного управляющего и имеющимся в деле доказательствам. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ".

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 29.07.2016 по делу N А40-47431/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

И.М. Клеандров Е.А. Солопова