Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2016 г. N 09АП-43701/16

г. Москва

24 октября 2016 г.

Дело N А40-119181/15

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 октября 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Нагаева Р.Г.,

судей Клеандрова М.И., Солоповой Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Долговым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ИнтерКом", Курскова В.В. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу N А40-119181/15, вынесенное судьей Сафроновой А.А., по заявлению ООО "ЖК-ПРАВО" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ИНТЕРКОМ",

при участии в судебном заседании:

от временного управляющего ООО "ИнтерКом" - Попов А.А., дов. от 14.10.2016;

временный управляющий ООО "ИнтерКом" - Белоусов А.А., опред. АС г. Москвы от 05.08.2016;

от ООО "ЖК-ПРАВО" - Курсков В.В., приказ от 08.04.2015;

от Новикова-Лаврова В.В. - Соловьева И.А., дов. от 07.05.2014, Педченко В.С., дов. от 07.05.2014;

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.07.2015 г. принято к производству заявление Общества с ограниченной ответственностью "ЖК- ПРАВО" (ОГРН 1137746311900, ИНН 7724871870; 105062, г. Москва, Подсосенский пер., д. 5, стр. 1) о признании несостоятельным (банкротом) Общество с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" (ОГРН 1047796884948, ИНН 7702544276; 127051, г. Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1), возбуждено производство по делу N А40- 119181/2015. Определением суда от 13.11.2015 г. произведена замена в порядке процессуального правопреемства заявителя по делу N А40-119181/2015 Общества с ограниченной ответственностью "ЖК-ПРАВО" на правопреемника Новикова-Лаврова В.В. в части права требования признания должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере 30 000 000 рублей по векселю. Определением суда от 05.08.2016 отказано в удовлетворении ходатайств Общества с ограниченной ответственностью "ЖК - ПРАВО" и Курскова Вячеслава Викторовича о процессуальном правопреемстве и об отложении судебного заседания; отказано в удовлетворении заявления Новикова-Лаврова Владислава Владиславовича об изменении кандидатуры временного управляющего; признаны обоснованными требования Общества с ограниченной ответственностью "ЖК-ПРАВО" и Новикова-Лаврова Владислава Владиславовича к должнику Обществу с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ"; введена процедура наблюдения в отношении должника Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" (ОГРН 1047796884948, ИНН 7702544276; 127051, г. Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1); включено в реестр требований кредиторов должника Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" требование Общества с ограниченной ответственностью "ЖК-ПРАВО" в размере 8 518 878,80 рублей вексельного долга, 50 000 рублей расходов на оплату услуг представителя и 200 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины в третью очередь удовлетворения, в размере 6 170 242,90 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами и 6 170 242,90 рублей пеней - в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основной задолженности и причитающихся процентов; включено в реестр требований кредиторов должника Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" требование Новикова-Лаврова Владислава Владиславовича в размере 30 000 000 рублей вексельного долга в третью очередь удовлетворения; временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" суд утвердил Белоусова Алексея Алексеевича. Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "ИнтерКом", Курсков В.В. обратились с апелляционными жалобами, в которых просят обжалуемое определение отменить, принять по делу новый судебный акт.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционные жалобы рассматриваются в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, задолженность ООО "ИНТЕРКОМ" перед заявителями ООО "ЖК-ПРАВО" и Новиковым -Лавровым В.В. в размере 8 518 878, 80 рублей и 30 000 000 рублей вексельного долга, 6 170 242, 90 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, 6 170 242, 90 рублей пеней возникла в результате следующих обстоятельств. Из материалов дела следует, что ООО "ИНТЕРКОМ" ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" выдан простой вексель серии И-01 N 00014, в соответствии с которым ООО "ИНТЕРКОМ" обязался уплатить ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" 40 000 000 рублей по предъявлении, но не ранее 30.01.2013 г. 01.06.2012 г. ООО "Группа компаний ПРОМИНГРУПП" выдан аваль за ООО "ИНТЕРКОМ" в обеспечение вексельной суммы по простому векселю серии И-01 N 0 014 от 01.06.2012 г.

На основании двустороннего акта о предъявлении векселя к платежу от 20.02.2013 г., ООО "ИНТЕРКОМ" 22.02.2013 г. платежным поручением N 176 произведено частичное погашение векселя в размере 1 481 121,20 рублей, в связи с чем размер оставшейся стоимости векселя составил 38 518 878, 80 рублей.. Согласно двустороннего акта о частичном исполнении обязательства по векселю от 25.02.2013 г. первоначальные стороны по векселю подтвердили факт осуществления частичного платежа по векселю, установил сроки погашения оставшейся задолженности - не позднее 31.12.2013 г. Однако в нарушение принятых обязательств, ООО "ИНТЕРКОМ" в установленный срок платеж по векселю не осуществил.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2015 г. по делу N А40- 157284/2014 солидарно с ООО "ИНТЕРКОМ" и ООО "Группа компаний ПРОМИНГРУПП" в пользу ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" взыскана сумма задолженности в размере 38 518 878, 80 рублей задолженности по оплате простого векселя серии И-01 N 00014 от 01.06.2012 г., 6 170 242, 90 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, 6 170 242, 90 рублей пеней, 50 000 рублей расходов на представителя, 200 000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

03.02.2015 г. между ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (цедент) и ООО "ЖК-ПРАВО" (цессионарий) заключен договор N 18-01/2015 уступки прав (цессии), в соответствии с которым ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" (цедент) уступил ООО "ЖК-ПРАВО" (цессионарий) в полном объеме права требования к ООО "ИНТЕРКОМ" в размере 51 109 364, 60 рублей, возникшие на основании решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-157284/2014. Из заявления усматривается, что 04.03.2015 г. ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" переименовано в АО "АлеутСтрой". Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 г. произведена замена выбывшей стороны ЗАО "Группа компаний "Жилищный капитал" на правопреемника АО "АлеутСтрой", также произведена замена выбывшей стороны АО "АлеутСтрой" на правопреемника ООО "ЖК-ПРАВО".

03.02.2015 г. между ООО "ЖК-ПРАВО" и Новиковым - Лавровым В.В. заключен договора N 02/02-15 уступки прав (требований), в соответствии с которым ООО "ЖК-ПРАВО" уступило Новикову - Лаврову В.В. частично права требования по взысканию долга по оплате простого векселя серии И- 01N 00014 от 01.06.2012 г., установленного решением Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2015 г. по делу N А40-157284/2014 в части права (требования) уплаты части вексельной суммы (вексельного долга) в размере 30 000 000 рублей к солидарным должникам ООО "ИНТЕРКОМ" и ООО "Группа компаний ПРОМИНГРУПП". Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2015 г. по делу N А40-157284/2014 произведена замена взыскателя ООО "ЖК-ПРАВО" на Новикова- Лаврова В.В. по делу N А40-157284/2014 в части взыскания вексельной суммы (вексельного долга) в размере 30 000 000 рублей. Определением суда от 13.11.2015 г. по делу NА40-119181/2015-66-232 произведена замена в порядке процессуального правопреемства заявителя по делу N А40-119181/2015 ООО "ЖК-ПРАВО" на Новикова -Лаврова В.В. в части требования признания должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере 30 000 000 рублей по векселю.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2016 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2015 г. о процессуальной замене заявителя по делу N А40-119181/2015 Общества с ограниченной ответственностью "ЖК-ПРАВО" на его правопреемника Новикова-Лаврова В.В. в части права требования признания должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере 30 000 000 рублей по векселю оставлено без изменения. Должником доказательства погашения суммы задолженности не представлены.

В соответствии с п. 2 ст. 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Согласно п. 2 ст. 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для определения наличия признаков банкротства должника учитываются: - размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия; - размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Согласно п. 2 ст. 6 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если иное не предусмотрено этим законом, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее трехсот тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 этого закона. По состоянию на дату подачи заявления ООО "ЖК-ПРАВО" о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ИНТЕРКОМ" - 29.06.2015 г. - сумма задолженности должника перед кредитором составляла 38 518 878, 80 рублей вексельного долга, что превышает 300 000 рублей.

В соответствии с п. 2. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Требования ООО "ЖК-ПРАВО" и Новикова -Лаврова В.В. к должнику ООО "ИНТЕРКОМ" являются законными, обоснованными, соответствуют условиям, предусмотренным п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку составляют более 300 000 рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, надлежаще подтверждены представленными доказательствами. При указанных обстоятельствах в соответствии с п. 3 ст. 48, п. 1 ст. 62 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" суд первой инстанции обоснованно ввел процедуру наблюдения в отношении ООО "ИНТЕРКОМ".

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении ходатайство о замене в деле N А40- 119181/2015 заявителя ООО "ЖК-ПРАВО" на его правопреемника Курскова В.В. отклоняется судом апелляционной инстанции. Как подтверждается материалами дела, на дату судебного заседания в суде первой инстанции определение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-157284/2014 о процессуальной замене ООО "ЖК-ПРАВО" на Курскова В.В. в картотеке арбитражных дел отсутствовало; доказательств произведенной уступки права (требования), в соответствии с которым ООО "ЖК-ПРАВО" уступило Курскову Вячеславу Викторовичу частичное право требование по взысканию долга с ответчиков по делу N А40-157284/14 в части права (требования) уплаты задолженности в размере 21 109 364, 60 рублей в материалы дела представлено не было.

Довод апелляционной жалобы относительно необоснованности отказа в удовлетворении ходатайств об отложении судебного разбирательства в суде первой инстанции также отклоняются судом апелляционной инстанции. Как следует из материалов дела, на дату судебного заседания в суде первой инстанции каких-либо доказательств, подтверждающих произведенную уступку прав требования по договору N 01/02-16 уступки права (требования) от 25.02.2016 г. от ООО "ЖК-ПРАВО" к Курскову В.В. представлено не было.

Довод апелляционной жалобы относительно намерения сторон заключить мировое соглашение также подлежит отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку на дату судебного заседания суда первой инстанции мировое соглашение между Курсковым В.В. и должником утверждено не было. Проект мирового соглашения, утвержденный между должником и ООО "ЖК- ПРАВО" или между должником и Курсковым В.В. до настоящего времени в материалы дела не представлен, несмотря на то, что определением Арбитражного суда от 02.12.2015 г. суд обязал должника и ООО "ЖК-ПРАВО" представить на утверждение суду подписанное мировое соглашение.

Девятый арбитражный апелляционный суд, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционных жалоба доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.08.2016 по делу N А40-119181/15 оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО "ИнтерКом", Курскова В.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

М.И. Клеандров Е.А. Солопова