Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 июня 2004 г. N КА-А40/4972-04 При рассмотрении дела о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в незачете излишне уплаченного НДС, необходимо установить срок для обращения с заявлением о возврате (зачете) излишне уплаченного налога, а также исследовать обстоятельства, связанные с таможенным освобождением налогоплательщика от уплаты НДС в связи с ввозом товаров в счет погашения государственных кредитов (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 23 июня 2004 г. N КА-А40/4972-04
(извлечение)

ГАРАНТ:

По данному делу см. также постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2005 г. N КА-А40/8936-05-П

Решением от 19.02.2004 отказано в удовлетворении заявленного требования общества с ограниченной ответственностью "Нестле Фуд" к Инспекции МНС РФ N 5 по ЦАО г. Москвы о признании незаконным бездействие Инспекции, выразившееся в незачете НДС в сумме 175908679 руб. излишне уплаченного в период с апреля по декабрь 2000 года и обязании зачесть указанную сумму НДС в счет предстоящих платежей, ссылаясь на то, что Общество не возвратило покупателям излишне уплаченный налог, поэтому не может претендовать на зачет налога, излишне им уплаченного в бюджет. В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Законность и обоснованность решения суда проверяется в порядке ст. 284 АПК РФ в связи с кассационной жалобой Общества, которое просит решение суда отменить, удовлетворить заявленные требования, поскольку суд не применил норму материального права, подлежащую применению (ст. 78 НК РФ, п. 19 Инструкции ГНС РФ от 11.10.95 N 39 "О порядке исчисления и уплаты НДС)", неправильно применил п. 7 ст. 78 НК РФ, а также потому, что решение нарушает единообразие в применении судами ст. 78 НК РФ и Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость".

Инспекция в отзыве на кассационную жалобу просит решение суда оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку выводы суда основаны на материалах дела и соответствуют п. 2 ст. 7 Закона "О налоге на добавленную стоимость".

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что решение суда подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение.

Как следует из материалов дела ООО "Нестле Фуд" в 2000 году импортировало товары из Индии в счет погашения государственных кредитов, предоставленных Индии СССР и РФ, которые Общество реализовало на территории РФ и уплатило НДС в бюджет в размере 20% к цене реализации.

27.03.2003 налогоплательщик обратился к Инспекции с заявлением о зачете излишне уплаченного НДС в сумме 175908679 руб. за период с апреля по декабрь 2000 года с приложением уточненных расчетов налога, основывая свое требование на п.п. "щ" п. 1 ст. 5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость", п. 19 Инструкции ГНС РФ N 39 от 11.10.95 "О порядке исчисления и уплаты НДС", согласно которым оно излишне уплатило НДС.

Суд первой инстанции в нарушение требований ст. 170 АПК РФ не исследовал обстоятельств и не принял никакого решения по одному из заявленных требований о признании незаконным бездействия налогового органа. Учитывая, что данное требование взаимосвязано с требованием о зачете излишне уплаченного НДС в сумме 175908679 руб., суд кассационной инстанции считает необходимым направить на новое рассмотрение дела по обоим требованиям.

Отказывая в удовлетворении требования о зачете излишне уплаченного налога в указанной сумме, суд не установил и не дал оценку юридически значимым обстоятельствам.

В соответствии с требованием п. 8 ст. 78 НК РФ заявление о возврате (зачете) излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня указанной суммы.

Суд не установил срок уплаты налога и обращения в налоговый орган с заявлением.

Правовыми основаниями требование Общества о зачете НДС является, кроме того, п.п. "щ" п. 1 ст. 5 Закона "О налоге на добавленную стоимость", согласно которому от уплаты НДС освобождаются товары, ввозимые на территорию РФ в счет погашения государственных кредитов только в момент таможенного оформления.

Суд не дал правового анализа данной норме права и не исследовал обстоятельства, связанные с таможенным освобождением Общества от уплаты НДС.

В соответствии с п. 19 Инструкции ГНС РФ "О порядке исчисления и уплаты НДС" N 39 от 11.10.1991 при реализации ввезенных товаров, после выпуска их в свободное обращение для последующей реализации НДС исчисляется в порядке, установленном для товаров отечественного производства.

При реализации освобожденных от уплаты НДС при таможенном оформлении, сумма налога, подлежащая взносу в бюджет, определяется в виде разницы суммой налога, начисленной по установленной ставке к продажной цене этих товаров, уменьшенной на величину таможенной стоимости, таможенной пошлины, сборов за таможенное оформление.

Данные правовые основания должны подтверждаться фактическими обстоятельствами об освобождении от уплаты НДС при таможенном оформлении, на товар, реализованный в 2000 году, а также правильностью расчета НДС (по мнению Общества) излишне уплаченного в бюджет, которые суд обязан исследовать и дать надлежащую правовую оценку, для чего суду следует предложить сторонам представить доказательства об освобождении от уплаты НДС при таможенном оформлении товара в последующем реализованного на территории РФ с апреля по декабрь 2000 года, провести сверку расчетов налогоплательщика.

Кроме того, суду следует исследовать обстоятельства выставления покупателям счетов-фактур с указанием Обществом уплаты НДС в размере 20%, с учетом того, что Общество знало о льготе по НДС.

Учитывая изложенное, суду при новом рассмотрении дела следует устранить указанную выше неполноту исследования юридически значимых обстоятельств, дать им надлежащую правовую оценку, правильно применить нормы налогового законодательства и принять решение, соответствующее ст. 170 АПК РФ.

Довод кассационной жалобы о том, что вывод суда, о невозможности произвести зачет излишне уплаченного в бюджет НДС co ссылкой на то, что такой зачет возможен только при условии возврата этой суммы покупателям, следует признать обоснованным, а вывод суда об этом не соответствующий налоговому законодательству и судебной практики применения ст. 78 НК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 19.02.2004 по делу N А40-49398/03-111-558 Арбитражного суда г. Москвы отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.