Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2016 г. N 07АП-9330/16

г. Томск

7 ноября 2016 г.

Дело N А27-10592/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 ноября 2016 года.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Марченко Н.В., Полосина А.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Полевый В.Н. (до перерыва и после перерыва в судебном заседании) с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Гаан Е.А. по доверенности от 20.01.2016 (на три года) (в судебном заседании 24.10.2016, до перерыва); Орешкин Н.А. по доверенности от 20.01.2016 (на три года) (в судебном заседании после перерыва)

от заинтересованного лица: Овчинников В.П. по доверенности от 30.12.2015 (до 31.12.2106); Крень Ю.С. по доверенности от 17.12.2015 (до 31.12.2016)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 17 августа 2016 года по делу N А27-10592/2016 (судья Камышова Ю.С.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ливинстрой" (ИНН 4205140101, ОГРН 1074205020581), г. Кемерово

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово

о признании недействительным решения от 21.08.2015 N 1644 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения"

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Ливинстрой" (далее - ООО "Ливинстрой", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Кемерово (далее - Инспекция, налоговый орган) от 21.08.2015 N 1644 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением от 17.08.2016 г. Арбитражного суда Кемеровской области, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Кемерово в поданной апелляционной жалобе, дополнениях к ней, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; спорные расходы реорганизованного юридического лица (ООО "Калипсо"), находящегося на упрощенной системе налогообложения путем присоединения к ООО "Ливинстрой", находящегося на общей системе налогообложения не могли быть учтены в составе расходов ООО "Ливинстрой", поскольку такие расходы законодательно учтены у реорганизованного юридического лица ООО "Калипсо" именно в рамках пониженной ставки налогообложения при выбранном им объекте налогообложения по упрощенной системы налогообложения "доходы"; наличие взаимозависимости хозяйствующих субъектов ООО "Трансхимресурс", ООО "Калипсо", ООО "Ливинстрой", ООО "Стелс", направленных на получение необоснованной налоговой выгоды, вследствие неправомерного занижения ООО "Ливинстрой" налоговой базы по налогу на прибыль путем включения спорных затрат, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Ливинстрой" требований в полном объеме.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебном заседании, назначенном на 24.10.2016 объявлялся перерыв до 31.10.2016 до 11 час. 55 мин.

ООО "Ливинстрой" в представленном отзыве, дополнениях к отзыву, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, отзыва на апелляционную жалобу, дополнений к отзыву, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, Инспекцией в порядке статей 31, 88 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год, представленной ООО "Ливинстрой", в которой налогоплательщиком приняты расходы по приобретению у реорганизованного ООО "Калипсо" в форме присоединения к ООО "Ливинстрой" по объекту незавершенного строительства на сумму 16 585 940 руб. (13 073 800 руб. - затраты на строительство, 3 512 140 руб. - арендные платежи за аренду земельного участка под объектом строительства).

Инспекция со ссылкой на положения статьей 346.16, 346.17, 346.25, 252 НК РФ, установив, что ООО "Калипсо" спорный объект был приобретен и оплачен в период применения упрощенной системы налогообложения (весь период деятельности с 10.07.2008 по 21.07.2014 ООО "Калипсо" находилось на УСН) с объектом налогообложения в виде дохода, и сделав вывод о неправомерном отнесении ООО "Ливинстрой", применяющей общий режим налогообложения и присоединяющей к себе ООО "Калипсо" в расходы суммы 16 585 940 руб., при этом, само ООО "Ливинстрой" расходы по приобретению спорного объекта в сумме 16 585 940 руб. не несло; кроме того, указывает на взаимозависимость руководителей и учредителей организаций ООО "Калипсо" и ООО "Ливинстрой", а также ООО "Стелс", которому в дальнейшем спорный объект был реализован и ООО "Трансхимресурс" за счет денежных средств которого построен объект, приняла решение N 1644 от 21.08.2015 о привлечении ООО "Ливинстрой" к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 663 437,40 руб., доначислении налога на прибыль организаций в размере 3 317 187 руб., пени в размере 131 360,32 руб., оставленное без изменения решением Управление ФНС России по Кемеровской области N 250 от 06.05.2016.

Не согласившись с решением Инспекции, как несоответствующее нормам налогового законодательства и нарушающее права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, ООО "Ливинстрой" обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Суд, первой инстанции удовлетворяя заявленные ООО "Ливинстрой" требования, руководствуясь положениями пункта 2 статьи 58 Гражданского Кодекса Российской Федерации, пункта 2.1 статьи 252, статьей 346.11, пунктами 2.1, 3 статьи 346. 25, пунктом 3 статьи 346.16 Налогового Кодекса Российской Федерации, пришел к выводу о том, что заявитель, всегда применяющий ОСН в силу пункта 2.1 статьи 252 НК РФ имел право на формирование налоговой базы по налогу на прибыль с учетом расходов ООО "Калипсо" вне зависимости от объекта налогообложения реорганизованного юридического лица, поскольку данные расходы не были учтены ООО "Калипсо" при формировании налоговой базы по УСН; отклоняя доводы Инспекции о взаимозависимости, исходил из недоказанности Инспекцией оказания влияния на условия или экономические результаты их деятельности, совершения ООО "Ливинстрой" и ООО "Калипсо" согласованных действий, которые привели к налоговой выгоде (статья 20 НК РФ, правовая позиция Конституционного суда Российской Федерации в Определении от 04.12.2013 N 441-О, Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в Постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды").

Между тем, судом первой инстанции не учтены следующие нормы права и установленные обстоятельства по делу.

Стоимость имущества, полученного в порядке правопреемства, не признается доходом для целей налогообложения прибыли (пункт 3 статьи 251 НК РФ).

Согласно пункту 2.1. статьи 252 НК РФ реорганизованная организация вправе учесть в расходах остаточную стоимость полученного в результате реорганизации имущества. Стоимость имущества определяется по данным налогового учета передающей стороны на дату перехода права собственности на передаваемое имущество. Порядок определения остаточной стоимости имущества, полученного организацией, применяющей общий режим налогообложения, при присоединении организации, применяющей УСН с объектом налогообложения "доходы", налоговым законодательством не установлен.

При этом, исходя из положений пункта 2.1. статьи 252 НК РФ в целях настоящей главы расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признается стоимость (остаточная стоимость) имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации. Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, определяется по данным и документам налогового учета передающей стороны на дату перехода права собственности на указанные имущество, имущественные и неимущественные права.

Расходами вновь созданных и реорганизованных организаций также признаются расходы (а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, убытки), предусмотренные статьями 255, 260 -268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 -320 настоящей главы, осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями в той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой базы. В целях налогообложения указанные расходы учитываются организациями-правопреемниками в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящей главой. Состав таких расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения).

Таким образом, состав расходов реорганизуемых организаций определяется по данным и документам налогового учета на дату завершения реорганизации (пункт 2.1. статьи 252 НК РФ).

Вместе с тем, ООО "Калипсо" затраты по созданию спорного объекта незавершенного строительства были понесены до его присоединения к ООО "Ливинстрой", то есть, в период применения ООО "Калипсо" упрощенной системы налогообложения с объектом обложения "доходы" и такие затраты учтены в меньшей налоговой ставке по УСН с объектом обложения "доходы", без возникновения обязательства по пересчету налоговой базы (статья 346.20 НК РФ, правовая позиция Конституционного Суда Российской Федерации, изложенная в Определении от 22.01.2014 N 62-О).

Налогообложение прибыли осуществляется в порядке, установленном главой 25 НК РФ, и в соответствии со статьей 313 НК РФ налоговая база по налогу на прибыль организаций определяется на основании данных налогового учета, а не бухгалтерского учета.

Таким образом, расходы в сумме 16 585 940 руб. переданные ООО "Калипсо" при реорганизации в форме присоединения к ООО "Ливинстрой" по передаточному акту (внеоборотные активы - объект незавершенного строительства) и по данным бухгалтерского учета (последнее подтверждено представителем ООО "Ливинстрой" в суде апелляционной инстанции после перерыва); а не по данным и документам налогового учета; списание таких расходов ООО "Ливинстрой" по бухгалтерскому учету по карточкам счетов 08.04 и 08.03 за период 2010-2014 г.г. по незавершенному производству по организации ООО "Калипсо", в отсутствие понесенных ООО "Ливинстрой" расходов, связанных с приобретением объекта незавершенного строительства, не подтверждает состав таких расходов и их оценку по данным и документам именно налогового учета в силу прямого указания пункта 2.1. статьи 252 НК РФ, в связи с этим, ООО "Ливинстрой" неправомерно отнесло в расходы спорные затраты.

Из материалов дела не усматривается определение стоимости объекта незавершенного строительством по данным и документам налогового учета передающей стороны, в той части, которая не была учтена ею при формировании налоговой базы.

Исходя из Порядка заполнения формы налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденного Приказом ФНС России от 22. 03.2012 N ММВ-7-3/174@, выручка от реализации объекта незавершенного строительством, а также затраты (при условии их наличия) должны отражаться в Приложении N 1 к Листу 02 и в Приложении N 2 к Листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, в составе доходов и расходов по реализации прочего имущества.

Поскольку у ООО "Ливинстрой" отсутствуют расходы, связанные с приобретением спорного объекта, Приложение N 2 к Листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль организаций заполнению не подлежит.

И в этой части, ссылка ООО "Ливинстрой" на Порядок заполнения декларации является несостоятельной.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции о недоказанности Инспекции признаков взаимозависимости ООО "Стелс", ООО "Ливинстрой", ООО "Калипсо", ООО "Трансхимресурс", образующих единую группу хозяйствующих субъектов, которыми предприняты меры по получению права ООО "Ливинстрой" на включение спорной суммы расходов в целях исчисления налога на прибыль в расходы, так как организация ООО "Калипсо" не имело данного права в силу закона, с учетом, установленных фактических обстоятельств, исходя из положений статьи 20 НК РФ, правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 04.12.2003 N 441-О, Постановления N 53 в отсутствие доказательств того, что отношения между участниками хозяйственных операций, признаваемых взаимозависимыми лицами, объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе, в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми законом, суд апелляционной инстанции, не усматривает.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта, об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Ливинстрой" требований.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 17 августа 2016 года по делу N А27-10592/2016 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 21.08.2015 N 1644 "о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" обществу с ограниченной ответственностью "Ливинстрой", отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А.Усанина

Судьи

Н.В. Марченко А.Л. Полосин