Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2016 г. N 12АП-10989/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 13 апреля 2017 г. N Ф06-19000/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

06 декабря 2016 г.

Дело N А57-10122/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 декабря 2016 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи А.Ю. Никитина,

судей Т.В. Волковой, С.А. Жаткиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Лукиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Бандорина Максима Алексеевича на решение Арбитражного суда Саратовской области от 09 сентября 2016 года по делу N А57-10122/2015 (судья Ю. П. Огнищева),

по исковому заявлению Бекишова Николая Петровича, г. Саратов

к Обществу с ограниченной ответственностью "Транс Поволжье" (ОГРН 102402674517, ИНН 6452064402)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора:

1. Бандорин Максим Алексеевич

2. Бандорин Алексей Евгеньевич

3.Бандорина Ксения Алексеевна

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Транс Поволжье",

при участии в заседании:

от Бандорина Максима Алексеевича представитель Клочко Максим Алексеевич по доверенности от 11.02.2015 г., выданной сроком на 3 года,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом в порядке части 1 статьи 122, части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Саратовской области обратился Бекишов Николай Петрович (далее истец) с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Транс Поволжье".

Решением от 09 сентября 2016 года Арбитражного суда Саратовской области по делу N А57-10122/2016 суд признал недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Транс Поволжье", проведенного путём заочного голосования с подведением итогов в срок до 10 час. 00 мин. 09.02.2015 года.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Бандорин Максим Алексеевич обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить как незаконное и необоснованное.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что отсутствуют основания для признания решения внеочередного собрания недействительным.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее, исследовав материалы дела, заслушав представителя заявителя, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Транс Поволжье" зарегистрировано в качестве юридического лица 14.12.2002 года за ОГРН 1026402674517.

Выпиской из ЕГРЮЛ от 05.06.2015 года установлено, что уставный капитал Общества составляет 10 000 руб. и распределен следующим образом:

Бекишов Николай Петрович - 4.900 руб. уставного капитала (49%);

Бандорин Максим Алексеевич - 2.040 руб. уставного капитала (20,4%);

Бандорин Алексей Евгеньевич - 2.040 руб. уставного капитала (20,4%);

Бандорина Ксения Алексеевна - 1.020 руб. уставного капитала (10,2%).

09.02.2015 года в 10 час. 00 мин. состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Транс Поволжье", проведенное путём заочного голосования.

Из протокола внеочередного общего собрания участников ООО Транс Поволжье" от 09.02.2015 года следует, что собрание состоялось со следующей повесткой дня:

1) прекратить полномочия Бекишова Николая Петровича как генерального директора ООО "Транс Поволжье";

2) назначить на должность генерального директора ООО "Транс Поволжье" Умнова Андрея Владимировича, предоставив Бандорину Максиму Алексеевичу право подписания трудового договора с Умновым Андреем Владимировичем;

3) внести изменения в п. 8.2.6 действующей редакции Устава ООО "Транс Поволжье", изложив п. 8.2.6. Устава ООО "Транс Поволжье" в следующей редакции: "8.2.6. Общее собрание участников правомочно принимать решения, если на нем присутствуют участники или их представители, имеющие в совокупности не менее 1/2 от общего количества голосов".

Протокол внеочередного общего собрания участников ООО Транс Поволжье" от 09.02.2015 года содержит следующие формулировки решений по вопросам повестки дня:

По первому вопросу повестки дня:

Прекратить полномочия Бекишова Николая Петровича как генерального директора ООО "Транс Поволжье";

Итоги голосования по первому вопросу повестки дня: за - 51 % голосов, против - 0 голосов, воздержался - 0.

По итогам голосования по первому вопросу повестки дня принято решение: Прекратить полномочия Бекишова Николая Петровича как генерального директора ООО "Транс Поволжье".

По второму вопросу повестки дня:

Назначить на должность генерального директора ООО "Транс Поволжье" Умнова Андрея Владимировича, предоставив Бандорину Максиму Алексеевичу право подписания трудового договора с Умновым Андреем Владимировичем;

Итоги голосования по второму вопросу повестки дня: за - 51% голосов, против - 0 голосов, воздержался - 0.

По итогам голосования по второму вопросу повестки дня принято решение: Назначить на должность генерального директора ООО "Транс Поволжье" Умнова Андрея Владимировича, предоставив Бандорину Максиму Алексеевичу право подписания трудового договора с Умновым Андреем Владимировичем.

По третьему вопросу повестки дня: Внести изменения в п. 8.2.6 действующей редакции Устава ООО "Транс Поволжье", изложив п. 8.2.6. Устава ООО "Транс Поволжье" в следующей редакции: "8.2.6. Общее собрание участников правомочно принимать решения, если на нем присутствуют участники или их представители, имеющие в совокупности не менее 1/2 от общего количества голосов";

Итоги голосования: за - 51% голосов, против - 0 голосов, воздержался - 0.

По итогам голосования по третьему вопросу повестки дня принято решение: решение не принято в связи с отсутствием необходимого количества голосов - голосовало менее 2/3 от общего количества голосов участников ООО "Транс Поволжье".

Считая, что данные решения внеочередного общего собрания участников ООО "Транс Поволжье" приняты с нарушением норм действующего законодательства, истец обратился в суд с названными требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, с учетом постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 02.03.2016 г., правомерно исходил из следующего.

Согласно представленному листку нетрудоспособности, Бекишов Н.П. находился на стационарном лечении в период с 27.01.2015 г. по 20.02.2015 г. (К работе приступить: с 25.02.2015 г.) (том 1 л.д. 64).

Согласно письму N 1186 от 06.07.2016 г. главного врача НУЗ "ДКБ" на ст. Саратов-II ОАО "РЖД", в период с 27.01.2015 г. по 20.02.2015 г. Бекишов Н.П. находился на лечении в одном из отделений данного медицинского учреждения (на койке круглосуточного пребывания).

В связи с заболеванием, лечащим врачом был выдан листок нетрудоспособности на стационарный период с 27.01.2015 г. по 20.02.2015 г., что является прямым противопоказанием к трудовой или иной деятельности на указанный период.

Таким образом на дату проведения оспоренного заочного собрания (09.02.2015 г.) Бекишов Н.П. находился на стационарном лечении в медицинском учреждении.

Доказательства вручения Бекишову Н.П. или получения им бюллетеня для возможности голосования (в медицинском учреждении) на заочном собрании 09.02.2015 г. в материалы дела не представлено.

Факт того, что Бекишовым Н.П. 05.02.2015 г. был подан иск в арбитражный суд по делу N А57-1834/2015, в ходе судебного разбирательства не оспаривался истцом.

В отношении данного обстоятельства представитель Бекишова Н.П. пояснил, что исковое заявление оформлялось, подавалось с помощью представителя, при этом, физической возможности принимать участие в заочном голосовании 09.02.2015 г., находясь в стационаре, у Бекишова Н.П. ни самостоятельно, ни через представителя не имелось в силу болезни.

Согласно статье 43 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Частью 1 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", пунктом 8.1 Устава ООО "Транс Поволжье", утвержденного общим собранием участников 29.08.2011 года предусмотрено, что органами управления Общества являются общее собрание участников Общества и единоличный исполнительный орган - генеральный директор.

Порядок созыва и проведения Общего собрания участников Общества определены статьями 35, 36, 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Пунктом 1 статьи 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что внеочередное общее собрание Участников Общества проводится в случаях, определенных Уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы Общества и его Участников.

В соответствии с п. 2 ст. 35 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае: если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Таким образом абзац 2 части 2 статьи 35 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает обязанность исполнительного органа общества в течение 5 дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников, рассмотреть данное требование и принять решение о его проведении или отказе.

Из названной правовой нормы следует, что внеочередное общее собрание участников вправе созывать исполнительный орган общества, то есть директор.

Инициаторы проведения собрания наделяются таким полномочием непосредственно только в том случае, если их требование о проведении собрания, заявленное ими в установленном законом порядке, исполнительным органом общества не удовлетворено.

При этом, указанные в статье 35 Федерального закона Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" лица, наделенные правом инициирования проведения общего собрания, вправе осуществить самостоятельно созыв общего собрания участников только при условии соблюдения установленной законом процедуры.

Однако, ответчиком в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о том, что в адрес единоличного исполнительного органа Общества лицами, инициирующими проведение внеочередного общего собрания участников Общества, было направлено требование о проведении собрания, заявленное ими в установленном законом порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 38 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем).

Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Согласно пункту 3 статьи 38 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусматривает, что порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

В рассматриваемом случае, Обществом не утвержден документ, определяющий порядок созыва и проведения общего собрания в форме заочного голосования.

Пунктом 8.2.9. Устава Общества закреплено, что решение общего собрания может быть принято путём проведения заочного голосования (опросным путём). Такое голосование может быть проведено путём обмена документами посредством любого вида связи, обеспечивающего аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Из буквального толкования п. 3 ст. 38 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" следует, что порядок проведения заочного собрания должен определяться внутренним документом общества.

Таким образом, проведение собрания в заочной форме допускается законом и Уставом общества, однако, возможно только при условии наличия в обществе Положения о проведении общего собрания участников общества при заочном голосовании.

Действующим Уставом ООО "Транс Поволжье" порядок проведения общего собрания в форме заочного голосования, а также правила, регламентирующие процедуру проведения заочного голосования, не определены.

Из п.п. 7 п. 8.2.5 Устава Общества следует, что утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества прямо относится к компетенции общего собрания участников Общества.

Таким образом, определение порядка, сроков и иных условий проведения заочного общего собрания участников общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников Общества.

Определение участником общества, инициировавшим проведение внеочередного общего собрания участников общего собрания в форме заочного голосования, состоявшегося 09.02.2015 года, порядка, сроков и иных условий проведения заочного общего собрания участников общества выходит за пределы его компетенции и нарушает положения Устава общества, содержащиеся в п.п. 7 п. 8.2.5, а также требования п. 3 ст. 38 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Таким образом, отсутствие внутреннего документа, который определяет процедуру проведения общего собрания участников путем заочного голосования, является самостоятельным основанием для признания недействительными итогов заочного голосования.

Согласно п. 1 ст. 181.3 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 181.4 ГК РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если допущено существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания..

С учетом изложенного исковые требования правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 09 сентября 2016 года по делу N А57-10122/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Ю. Никитин

Судьи

С.А. Жаткина Т.В. Волкова