Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2016 г. N 09АП-49933/16

г. Москва

29 ноября 2016 г.

Дело N А40-66175/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солоповой А.А.

судей Лящевского И.С., Веклича Б.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бутыревой К.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело N А40-66175/2016

по иску общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс"

(ОГРН 1137746658642, 115191, г. Москва, ул. Мытная, д. 66)

к закрытому акционерному обществу "СервисЛайн"

(ОГРН 1117746567905, 111024, г. Москва, Андроновское шоссе, д.26, стр.11)

о взыскании суммы обеспечительного взноса, процентов за пользование чужими

денежными средствами

и по встречному иску

о взыскании задолженности, пени

при участии в судебном заседании:

от истца - Смирнова Н.Н. (по доверенности от 01.09.2016) от ответчика - Доронькин Р.В. (по доверенности от 01.02.2016)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" (далее - ООО "Восток-Экспресс", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "СервисЛайн" (далее - ЗАО "СервисЛайн", ответчик) о взыскании суммы обеспечительного взноса в размере 978 675 руб. 53 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 10 961 руб. 17 коп.

ЗАО "СервисЛайн" предъявлен встречный иск о взыскании с ООО "Восток-Экспресс" задолженности в размере 4 434 437 руб. 90 коп., пени в размере 148 589 руб. 11 коп., штрафа в размере 2 162 358 руб. 00 коп., расходов на восстановительный ремонт в размере 520 660 руб. 83 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15 сентября 2016 года первоначальные исковые требования удовлетворены полностью.

Встречные исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с ООО "Восток-Экспресс" в пользу ЗАО "СервисЛайн" неустойку в размере 20 061 руб. 19 коп.

В остальной части встречных исковых требований отказано.

Судом произведен зачет первоначальных и встречных исковых требований.

В связи с произведенным зачетом, с ЗАО "СервисЛайн" в пользу ООО "Восток-Экспресс" взысканы задолженность в размере 969 575 руб. 51 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 20 793 руб.

На указанное решение суда ответчик подал апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, Девятый арбитражный апелляционный суд в порядке пункта 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

При этом, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

Как видно из материалов дела, 23 августа 2016 года судом первой инстанции спор был рассмотрен по существу, объявлена резолютивная часть решения.

Согласно части 1 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи и составляется протокол в письменной форме.

Согласно части 5 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации протокол может быть написан от руки или составлен с использованием технических средств. Протокол подписывается председательствующим в судебном заседании, секретарем судебного заседания или помощником судьи, который составлял протокол судебного заседания, не позднее следующего дня после дня окончания судебного заседания, а протокол о совершении отдельного процессуального действия - непосредственно после совершения отдельного процессуального действия.

В соответствии с частью 4 и частью 5 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации секретарь судебного заседания или помощник судьи составляет протокол и обеспечивает использование средств аудиозаписи и (или) иных технических средств в ходе судебного заседания.

Протокол судебного заседания от 23.08.2016 подписан помощником судьи О.Д. Торопилкиной (л.д. 33 том 2), однако в резолютивной части решения суда от 23.08.2016 и решении суда от 15.09.2016 в качестве лица, который составлял протокол судебного заседания, указан секретарь Елдзаров Д.Ю.

Отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в статье 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является безусловным основанием для отмены решения.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы искового заявления, представитель ответчика возражал против удовлетворения искового заявления, поддержал встречный иск.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей истца, ответчика, установил следующие обстоятельства.

Судом установлено, что 01 апреля 2015 года между истцом (арендатор) и ответчиком (арендодатель) заключен договор краткосрочной субаренды нежилого помещения N 0129-СЛН/15А, по условиям которого арендодатель обязуется передать, а арендатор принять во временное владение и пользование недвижимое имущество, указанное в пункте 1.1 договора.

Дополнительным соглашением N 2 от 01.09.2015 к договору стороны установили, что базовая арендная плата с 01.09.2015 составляет 2 162 358 руб. в месяц и перечисляется арендатором согласно пункту 4.2 договора ежемесячно не позднее 15 (пятнадцатого) числа расчетного месяца.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что передача помещений в пользование, а также возвращение помещений при прекращении договора осуществляются по акту приема-передачи.

В соответствии с пунктом 4.6 договора арендатор оплачивает арендодателю обеспечительный взнос в сумме равной двукратной сумме базовой арендной платы за арендуемые помещения. При этом обеспечительный взнос является гарантией выполнения арендатором своих обязательств по своевременному и полному внесению арендной платы, по своевременному возврату помещений при расторжении договора аренды в срок, согласованные сторонами. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арендатором обязательств из обеспечительного взноса арендодателем в бесспорном порядке удерживается сумма необходимая для удовлетворения требований арендодателя.

Согласно пункту 4.6 договора возврат обеспечительного взноса или его части осуществляется арендодателем при отсутствии задолженности по арендной плате в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания акта о возврате имущества.

В соответствии с пунктом 8.1 договора срок действия договора составляет 11 месяцев и заключен по 29.02.2016 включительно. В течение срока действия договора арендатор вправе в любое время расторгнуть договор в одностороннем порядке, надлежащим образом уведомив об этом арендодателя за 60 (шестьдесят) календарных дней.

Материалами дела подтверждается, что внесение обеспечительного взноса в размере 5 687 637 руб. 50 коп. зачтено истцом на основании трехстороннего соглашения об уступке прав требования (цессии) от 01.04.2015, заключенного между ООО "МАвто" (прежний арендатор), ЗАО "СервисЛайн" (арендодатель) и ООО "Восток-Экспресс" (новый арендатор), по условиям которого прежний арендатор передал новому арендатору, а новый арендатор принял право требования к арендодателю ООО "СервисЛайн" на получение по договору аренды возврата денежных средств в сумме 5 687 637 руб. 50 коп.

29 января 2016 года договор аренды расторгнут в одностороннем порядке по инициативе ООО "Восток-Экспресс" на основании пункта 8.3 договора (л.д. 34 том 1).

29 января 2016 года между сторонами подписан Акт приема-передачи (возврата) к договору, на основании которого арендатор возвратил арендодателю нежилые помещения общей площадью 2 689,5 кв.м.

25.12.2015 истцом в адрес ответчика направлено письмо N 282 с просьбой зачесть часть суммы внесенного по договору обеспечительного взноса в счет платежей по арендной плате за декабрь 2015 года и январь 2016 года на сумму 4 324 716 руб.

Исходя из положений пункта 4.6 договора, обеспечительный взнос за вычетом имеющейся задолженности по арендной плате подлежал возврату арендодателем в срок до 05.02.2016.

Счета по арендной плате выставлены арендодателем арендатору на сумму 4 708 961 руб. 97 коп., которую арендатор просил удержать из суммы обеспечительного взноса.

Согласно статьи 381.1 Гражданского кодекса Российской Федерации денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Поскольку ответчиком не возвращена истцу сумма обеспечительного взноса в размере 978 675 руб. 53 коп., суд апелляционной инстанции полагает правомерным требование истца по первоначальному иску - ООО "Восток-Экспресс", о взыскании с ЗАО "СервисЛайн" суммы обеспечительного взноса в размере 978 675 руб. 53 коп., а также процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 10 961 руб. 17 коп. за период с 06.02.2016 по 21.03.2016 на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Расчет суммы процентов проверен судом и признан правильным.

Указанное требование ООО "Восток-Экспресс" подлежит удовлетворению судом апелляционной инстанции.

Встречный иск ЗАО "СервисЛайн" мотивирован тем, что ООО "Восток-Экспресс", как арендатор в течение срока действия спорного договора нарушал условия договора в части внесения арендной платы.

Истец по встречному иску указал на то, что задолженность ответчика по арендным платежам составила сумму в размере 4 434 437 руб. 90 коп., пени за просрочку внесения арендной платы за период с 16.07.2015 по 29.01.2016 - 148 589 руб. 11 коп., штраф на основании пункта 3.1.2.2 договора (за просрочку внесения арендной платы более чем на 30 дней) - 2 162 358 руб., расходы арендодателя (истца по встречному иску) на восстановительный ремонт помещения - 520 660 руб. 83 коп.

Материалами дела подтверждено, что арендатором внесены арендные платежи по договору, о чем свидетельствуют платежные поручения N 103 от 15.04.2015, N 114 от 15.05.2015, N 161 от 15.06.2015, N 231 от 16.07.2015, N 311 от 18.08.2015, N 370 от 18.09.2015, N 405 от 15.10.2015, N 473 от 20.11.2015.

В соответствии с пунктом 6.4 договора в случае невнесения арендной платы в сроки, установленные договором, арендатору начисляется пени в размере 0,1% от суммы невнесенного платежа за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы платежа.

Суд апелляционной инстанции признает правомерным требование ЗАО "СервисЛайн" о взыскании с ООО "Восток-Экспресс" неустойки в размере 20 061 руб. 19 коп. на основании пункта 6.4 договора, учитывая доказанность истцом по встречному иску факта просрочки исполнения обязательства по внесению арендатором арендных платежей (4 дня просрочки внесения арендной платы), в остальной части иск о взыскании долга и неустойки удовлетворению не подлежит.

В соответствии с пунктом 3.1.2.2 договора в случае если арендатор допустил просрочку по внесению арендной платы более чем на 30 дней, с арендатора взимается штраф в размере суммы месячного размера арендной платы.

Требование истца по встречному иску о взыскании штрафа на основании пункта 3.1.2.2 договора (за просрочку внесения арендной платы более чем на 30 дней) в размере 2 162 358 руб. признается судом апелляционной инстанции неправомерным, учитывая досрочное расторжение договора аренды, письменную просьбу арендатора о зачете арендных платежей и отсутствие ответа арендодателя на указанное письмо.

Согласно статье 622 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

В соответствии с пунктом 3.2.1.16 договора арендатор обязан передать арендодателю по истечении срока действия договора или в случае его досрочного расторжения указанные помещения в исправном состоянии, с учетом нормального износа и с учетом тех недостатков, которые были указаны в объяснениях к акту приема-передачи.

Из материалов дела следует, что в связи с прекращением договора аренды арендатор передал, а арендодатель принял помещения, что подтверждается актом приема-передачи (возврата) помещений от 29 января 2016 года, подписанным сторонами без замечаний.

Таким образом, требование истца по встречному иску о взыскании с ответчика расходов арендодателя на восстановительный ремонт помещения в размере 520 660 руб. 83 коп. признается судом апелляционной инстанции необоснованным и удовлетворению не подлежит.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что на основании пункта 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда от 15 сентября 2016 года подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта о взыскании с ЗАО "СервисЛайн" в пользу ООО "Восток-Экспресс" задолженности в размере 978 675 руб. 53 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 10 961 руб. 17 коп., взыскании с ООО "Восток-Экспресс" в пользу ЗАО "СервисЛайн" неустойки в размере 20 061 руб. 19 коп., в остальной части встречный иск удовлетворению не подлежит; произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований, в результате которого взыскать с закрытого акционерного общества "СервисЛайн" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" задолженность в размере 969 575 руб. 51 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 20 793 руб.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 6 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 сентября 2016 года по делу N А40-66175/2016 отменить.

Первоначальные исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" удовлетворить.

Взыскать с закрытого акционерного общества "СервисЛайн" (ОГРН 1117746567905, 111024, г. Москва, Андроновское шоссе, д. 26, стр. 11) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" (ОГРН 1137746658642, 115191, г. Москва, ул. Мытная, д. 66) задолженность в размере 978 675 руб. 53 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 10 961 руб. 17 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 22 793 руб.

Встречные исковые требования закрытого акционерного общества "СервисЛайн" удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" (ОГРН 1137746658642, 115191, г. Москва, ул. Мытная, д. 66) в пользу закрытого акционерного общества "СервисЛайн" (ОГРН 1117746567905, 111024, г. Москва, Андроновское шоссе, д. 26, стр. 11) неустойку в размере 20 061 руб. 19 коп.

В остальной части встречного иска отказать.

Произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований.

В связи с произведенным зачетом, взыскать с закрытого акционерного общества "СервисЛайн" (ОГРН 1117746567905, 111024, г. Москва, Андроновское шоссе, д. 26, стр. 11) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Восток-Экспресс" (ОГРН 1137746658642, 115191, г. Москва, ул. Мытная, д. 66) задолженность в размере 969 575 руб. 51 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 20 793 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Солопова

Судьи

И.С. Лящевский Б.С. Веклич