Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2016 г. N 13АП-24134/16

г. Санкт-Петербург

28 ноября 2016 г.

Дело N А21-2105/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Загараевой Л.П.

судей Будылевой М.В., Лущаева С.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Яцук Е.А.

при участии:

от истца (заявителя): Медешкин О.П. - доверенность от 21.03.2016

от ответчика (должника): Гайдученок М.И. - доверенность от 05.09.2016 Петровская С.В. - доверенность от 21.11.2016 Залисковая Н.Н. - доверенность от 01.10.2016

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-24134/2016) ООО "СТ-СТРОЙ" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 21.07.2016 по делу N А21-2105/2016(судья Кузнецова О.Д.), принятое

по заявлению ООО "СТ-СТРОЙ"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Калининградской области

о признании незаконным решения N 14 от 24.12.2015 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Совместное предприятие "СТ-СТРОЙ" (ОГРН 1033902803956; далее- общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением, уточенным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 10 по г. Калининграду (ОГРН 1043917999993; далее - ИФНС, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным в части решения N14 от 24.12.15 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 21.07.2016 заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 10 по г. Калининграду N 14 от 24 декабря 2015года о привлечении к налоговой ответственности Общества с ограниченной ответственностью Совместное предприятие "СТ-СТРОЙ" в части: доначисления налога на прибыль за 2013 г: в сумме 447 458 руб., из которых по уплате в федеральный бюджет - 44 746 руб., и в бюджет субъекта РФ - 402 712 руб. и в соответствующей части пени; в части штрафа на недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 117 794 руб 56 коп; на недоимку по налогу на прибыль по уплате в федеральный бюджет в сумме 86 753 руб. 50 коп, и по уплате в бюджет субъекта РФ в сумме 780 783 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Общество, не согласившись с решением суда, направил апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального права, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, просил решение в части отказа в удовлетворении требований отменить.

В судебном заседании представитель налогоплательщика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить. Представитель налогового органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией федеральной налоговой службы N 10 по городу Калининграду проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам начисления и своевременности уплаты по налогам и сборам за период с 01.01.2011 г. по 31.12.2013 г., по итогам которой составлен акт N 9 от 15.10.2015 г. (т.1., л.д. 32) и вынесено оспариваемое Решение (т.2., л.д.1).

Решением УФНС от N 06-11/02590 от 03.03.2016 г. (т.2, л.д.129) оспариваемое решение оставлено без изменения.

Решением в оспариваемой части Обществу доначислен НДС по операциям с ООО "РосРегионСтрой"в сумме 2 171741 руб., по операциям с ООО "4-Е СМУ" в сумме 10 233049,88 руб., по операциям с ООО "СК Империал" в сумме 2 356390, 68руб.и налог на прибыль по операциям с ООО "СК Империал" и по кредиторской задолженности в сумме 8 227914 руб., начислены в соответствующей части пени и Общество подвергнуто штрафу по ст. 122 п.1 НК РФ.

НДС.

ООО "РосРегионСтрой".

Отраженныё в отчётности хозяйственные операции с данным контрагентом и затраты по ним приняты Обществом к учёту в целях налогообложения.

В подтверждение данных хозяйственных операции Обществом представлены справки о стоимости работ, акты выполненных работ и счёт-фактуры:

N РС290402 от 29.04.2011 на сумму 4 152 996 руб. ( НДС - 633 508 руб.),

N РС300605 от 30.06.2011 на сумму 2 392 764 руб. ( НДС -364 998 руб.),

N РС300607 от 30.06.2011 на сумму 3 675 773 руб. ( НДС -560 711 руб.),

N РС300910 от 30.09.2011 на сумму 914 472 руб. ( НДС - 139 496 руб.) N РС300909 от 30.09.2011 на сумму 3 100 964 руб. (НДС - 473 028 руб.).

Согласно налоговым декларациям за 2,3 кварталы 2011 г. суммы по НДС составили 2 171 741 руб. (2 кв.- 1 559 217 руб., 3кв- 612 524 руб.).

По договорам N 15/7/135 от 14.03.2011 г. и N 8 /кжд-5 от 10.05.2011 г. (и соглашения N 1 от 01.07.2011к этому договору об увеличении стоимости работ) Генподрядчиком ОАО "Строй" поручено субподрядчику - Обществу своими силами и средствами выполнить утепление фасадов на объектах 135-квартирный дом по ул. Дадаева на сумму 13 320 999,94 руб. и 65-квартирный дом по ул. Маршала Борзова.в г. Калининграде на сумму 5 422 328 руб. (+ по дополнительному соглашению 953 451 руб.), привлечение субподрядчиков не предусмотрено. При невозможности выполнения работ своими силами Общество обязано известить об этом Генподрядчика письменно в течении 3-х рабочих дней.

Вопреки положениям договоров, в нарушение их условий, Обществом в тот же и на следующий день заключены субподрядные договоры с ООО "РосРегионСтрой": N 02/2011-д от 15.03.11 и N 10/05/2011 от 10.05.2011. на выполнение работ по утеплению фасадов на указанных выше объектах.

ООО "4-е СМУ"

В течение 2011-2012 гг. ООО "Ст-Строй" выполняло комплекс строительно-монтажных работ на объектах генподрядчика - ОАО "Главное управление обустройства войск", на основании договоров подряда.

В соответствии с условиями договоров, Генподрядчик (ОАО "ГУОВ") поручает, а Субподрядчик (ООО "Ст-Строй") обязуется своими силами и средствами выполнить весь комплекс работ по утеплению фасадов.

В 2012 г. Обществом заключены договоры с ООО "БВСУ" на выполнение комплекса работ по утеплению фасадов.

Обществом заключены договоры на выполнение комплекса работ по утеплению фасадов с ООО "4-е СМУ".

Условиями договоров не предусмотрено привлечение субподрядчиков, условиями п. 5.1.7 договоров предусмотрено, что работы, предусмотренные настоящими договорами, Общество обязано было выполнить лично. При невозможности личного выполнения указанных работ или необходимости привлечения дополнительных организаций, Общество обязано было известить об этом Генподрядчика письменно в течение 3-ех рабочих дней с момента обнаружения невозможности выполнения работ. В соответствии с условиями п. 5.1.8 договоров, работы производятся силами и техническими средствами Общества, которое обязан поставить на строительную площадку необходимые для выполнения работ материалы и оборудование, строительную технику.

Заявителем отражены в бухгалтерском учёте по счёту 68.2 "Расчёты с бюджетом", включены в книге покупок за 4 квартал 2011 г., 2,3,4 кварталы 2012 г., 2 квартал 2013 г. и приняты к вычету согласно налоговым декларациям.

Согласно счет-фактурам, изложенным на странице 28 решения, суммы НДС составили 10 233 146, 88 коп.

Расчеты между Обществом и ООО "4-е СМУ" за работы по утеплению фасадов осуществлялись в 2011-2013 годах путем перечисления денежных средств на два расчетных счета ООО "4-е СМУ" в сумме 26 410 000 руб. и в сумме 17 889 341 руб.

ООО "СК Империал".

В течение 2011-2013 гг. ООО "Ст-Строй" выполняло комплекс строительно-монтажных работ на объекте генподрядчика - ООО "Февраль-Строй" - жилой дом (108 кв.) по ул. Гагарина, г. Калининград, на основании договоров подряда.

Для реализации исполнения договоров подряда, ООО "СТ-Строй" заключены договоры субподряда с различными организациями, в том числе с ООО "СК Империал".

В подтверждение расходов по взаимоотношениям с ООО "СК Империал", на объекте ООО "Ст-Строй" представлен договор подряда ЖД Гагарина от 01.04.2013, на выполнение общестроительных работ на объекте, стоимость работ по договору 15 447 450 руб. с НДС. Также представлены и первичные документы справки о стоимости выполненных работ, акты о приёмке работ, счета-фактуры (т. 9 л.д. 15).

Затраты на субподрядные работы по данной хозяйственной операции в сумме 13 091 059,32 руб. предъявлены генподрядчику и отражены в целях налогообложения в составе расходов за 2013 год.

По данным представленной организацией ООО "Ст-Строй" налоговой декларации по налогу на прибыль за 2013 год по стр. 020 "Расчета налога на прибыль" отражены расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации в размере 206 828 150 руб., что соответствует данным бухгалтерского и налогового учета организации.

По результатам налоговой проверки расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации, составили 193 737 090,68 руб., т.е. расходы, связанные с реализацией, необоснованно завышены Обществом на сумму 13 091 059,32 руб.

Суммы НДС по вышеуказанной хозяйственной операции, ООО "Ст-Строй" отражены в бухгалтерском учете по счету 68.2 "Расчеты с бюджетом", включены в книгу покупок за 2 квартал 2013 года и приняты к вычету, согласно налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2013 года в размере 2 356 390,68 руб.

В актах в графе "наименование работ" поименованы не общестроительные работы, а изготовление, доставка и монтаж изделий из металлопластика площадью 1 430,3 кв. м.

Как следует из статьи 173 Кодекса, сумма налоговых вычетов, право на применение которых имеет налогоплательщик, влияет на сумму упомянутого налога, подлежащую уплате в бюджет. Неосновательное применение налоговых вычетов влечет занижение суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.

Согласно пункту 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав.

В силу пункта 1 статьи 169 Кодекса счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога на добавленную стоимость к вычету в порядке, установленном Кодексом.

Проверкой установлено, что в нарушение п. 5,6 ст. 169 НК РФ, первичные документы, содержат недостоверную информацию, что исключает право ООО "Ст-Строй" на применение налоговых вычетов по НДС.

Как отмечено в пункте 10 Постановления N 53, налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Как указал Президиум ВАС РФ в постановлении от 25.05.2010 N 15658/09, по условиям делового оборота при осуществлении субъектами предпринимательской деятельности выбора контрагентов оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

Доказательства проверки налогоплательщиком наличия у ООО "РосРегионСтрой", ООО "4-е СМУ" и ООО "СК - Империал" необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала), а также его правоспособности, платежеспособности и возможности исполнения обязательств до момента заключения договора с ним в материалах проверки отсутствуют и налогоплательщиком не представлено.

В соответствии с налоговым законодательством налоговый вычет является правом налогоплательщика, которое последний должен подтвердить в порядке, предусмотренном законом.

Налогоплательщик не опроверг представленные Инспекцией доказательства нереальности его хозяйственных операций с ООО "РосРегионСтрой", ООО "4-е СМУ" и ООО "СК - Империал", а именно:

- В результате анализа договоров, представленных на проверку, установлено, что договоры подряда с генподрядчиком и договоры с ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ" заключены в один день, либо с разницей в один день, что также говорит о согласованности действий между участниками договоров, а также о том, что ООО "СТ - Строй", заключая договоры с ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ" ООО "СК - Империал", указало в договоре недостоверную информацию о возможности своими силами выполнить работы.

Условиями поименованных выше договоров не предусмотрено привлечение субподрядчиков, субподрядчик обязан выполнить лично, а при невозможности личного выполнения указанных работ или необходимости привлечения дополнительных организаций, Субподрядчик обязан известить об этом Генподрядчика письменно в течение 3-ех рабочих дней с момента обнаружения невозможности выполнения работ, работы выполняются силами и техническими средствами Субподрядчика, который обязан поставить на строительную площадку необходимые для выполнения работ материалы и оборудование, строительную технику.

ООО "СТ-Строй" также представил дополнительные соглашения с ООО "РосРегионСтрой", при этом указанные дополнительные соглашения при истребовании документов ОАО "Главное управление обустройства войск" (генподрядчик), не представило, что также подтверждает факт представления Обществом документов, содержащих недостоверную информацию.

В деловой переписке ООО "СТ - Строй" отсутствуют письма в адрес ОАО "Главное управление обустройства войск" о невозможности выполнения работ собственными силами и о согласовании привлечения субподрядных организаций ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ", ООО "СК - Империал", также факт привлечения указанных организаций не подтвердил бывший директор Балтийского филиала ОАО "ГУОВ" Бурякова Валерия Васильевича (генподрядчик).

Также, проверкой установлено, что доходы организаций ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ", ООО "СК - Империал", указанные в налоговой отчетности не соответствуют заявленному объему выполненных работ за этот же налоговый период по договорам на выполнение субподрядных работ с проверяемой организацией ООО "Ст-Строй".

- руководители являются "номинальными".

ООО "Росрегионстрой". В показаниях, оформленных протоколом допроса от 13.02.2015 Орлов А.В., пояснил, что являлся номинальным директором ООО "РосРегионСтрой" с 2011года, при этом, никакие документы не подписывал. Кроме этого, от Орлова А.В. в Межрайонную ИФНС России N 9 по г. Калининграду поступило официальное заявление от 10.04.2013 вход. N 09701, в котором он сообщает о том, что с 10.11.2009 по 09.08.2012 был зарегистрирован руководителем ООО "РосРегионСтрой", а с 10.11.2009 по 04.07.2012 был учредителем этой организации.

ООО "4-е СМУ". Генеральным директором в период с 19.07.2011 по 11.01.2012 являлся Парфененков Сергей Леонидович, в период с 12.01.2012 по настоящее время - Бирюков Анатолий Викторович (г. Нестеров).

По информации, представленной УВД по Калининградской области, Бирюков А.В. неоднократно задерживался органами УВД по подозрению в совершении преступления, за мелкое хулиганство, повреждение чужого имущества, за появление в общественных местах в состоянии алкогольного опьянения, привлекался к уголовной ответственности за кражу, был осужден сроком на 1 год.

В ходе проведения проверки в соответствии с правами, предоставленными п.п. 12 п. 1 ст. 31, ст. 90 НК РФ в здании Областного приемника N 3 УМВД России по г. Калининграду проведен допрос Бирюкова Анатолия Викторовича, который пояснил следующее

В ходе проверки установлено, что Отделением по Правдинскому району МО МВД России "Гвардейский" в отношении ООО "4-е СМУ" ИНН 3906242004 возбуждено уголовное дело.

Кроме того, от Бирюкова А.В. в Инспекцию поступило официальное заявление от 18.08.2015 (вход. N 14659), в котором он сообщает о том, что с 12.01.2012 по настоящее время, был зарегистрирован руководителем ООО "4-е СМУ". Фактически он не является руководителем данной организации. Руководителем организации Бирюков стал по просьбе знакомого по имени Виталий. Деятельность в качестве руководителя ООО "4-е СМУ" он не осуществлял и не осуществляет и просит исключить данную организацию из ЕГРЮЛ.

Парфененков С.Л. в своем допросе показал, что подписи в поименованных выше документах выполнены не им, на всех документах подпись не подтверждает.

Таким образом, проверкой установлено, что договоры и все первичные документы по их выполнению, а также счета-фактуры подписаны от имени контрагента неуполномоченным, неустановленным лицом, что подтверждается проведенным допросом свидетеля Парфененкова С.Л. Лицо, являвшееся директором ООО "4-е СМУ" согласно учредительным документам в период с 19.07.2011 по 12.01.2012, не подтверждает факта финансово-хозяйственных отношений с ООО "Ст-Строй" и наличия своей подписи на договорах, справках о стоимости выполненных работ, актах выполненных работ, счетах-фактурах, выставленных в адрес ООО "Ст-Строй" за период 2011-2013.

Документы по взаимоотношениям ООО "СТ-Строй" и ООО "4-е СМУ" (договоры, акты о приемке выполненных работ (КС-2), справки о стоимости выполненных работ (КС-3) и счета-фактуры) за весь период (с 30.09. 2011 по 28.06.2013) подписаны от имени руководителя организации ООО "4-е СМУ" - Парфененкова С.Л., при этом в период с 12.01.2012 по настоящее время формально генеральным директором является Бирюков Анатолий Викторович (г. Нестеров).

ООО "СК - Империал". Генеральным директором общества с момента регистрации 16.02.2012 до 06.04.2014 являлся Пантюхин Александр Николаевич. С 07.04.2014 генеральным директором избрана Кутепова Ольга Николаевна.

В ходе допроса Пантюхина А.Н. подтвердил факт участия организации, но вид работ и организации, с которыми сотрудничал назвать не смог.

В ходе проведения выездной налоговой проверки, старшим оперуполномоченным 6-го отдела УЭБ и ПК УМВД России по Калининградской области капитаном полиции Долматович А.А. в рамках совместной проверки проведен опрос Пантюхина Александра Николаевича который на поставленные перед ним вопросы, касающиеся взаимоотношений с ООО "Ст-Строй", ответил, что не является собственником ООО "СК - Империал", в связи с чем, затрудняется ответить на заданные вопросы.

Таким образом, несмотря на подтверждение Пантюхиным взаимоотношений ООО "СК-Империал" с ООО "Ст-Строй" и факта выполнения работ на объектах ООО "Ст-Строй", Пантюхин не владеет информацией об объектах, на которых выполнялись работы, о видах работ, не может вспомнить поставщиков и субподрядчиков, привлекаемых для выполнения работ в связи с отсутствием возможности у ООО "СК-Империал", что позволяет сделать вывод о даче заведомо ложных показаний Пантюхиным А.Н.

- по юридическому адресу указанные Общества не располагается, фактический адрес Обществ не установлен;

В период осуществления взаимоотношений с ООО "Ст-Строй", согласно учредительным документам ООО "РосРегионСтрой" было зарегистрировано по юридическому адресу: г. Калининград, ул. Дзержинского, 130.

В ходе проверки проведено обследование по юридическому адресу: г. Калининград, ул. Дзержинского, 130, в результате которого установлено, что собственником данного помещения является ООО "ХДМ",

В ходе осмотра, заместитель директора Куницкий А.С. пояснил, что с ООО "РосРегионСтрой" были заключены договоры на аренду нежилых помещений от 01.07.2011 и 07.01.2012, согласно которых ООО "РосРегионСтрой" передано под офис нежилое помещение площадью 10 кв. м., расположенное по адресу: г. Калининград, ул. Дзержинского, 130 литер А-II. Фактически, ООО "РосРегионСтрой" по указанному адресу не находилось, лишь ежемесячно представитель организации приходил за документами на уплату арендных платежей. В июле 2012 года договор был, расторгнут по обоюдному согласию сторон.

В ходе проверки, с целью установления местонахождения ООО "4-е СМУ", проведен допрос собственника квартиры, расположенной по адресу: г. Калининград, ул. Сергеева, дом 11 кв. 34 (юридический адрес) Бобровских Ольги Николаевны. В показаниях, оформленных протоколом допроса от 14.07.2015. Бобровских О.Н. пояснила, что по адресу г. Калининград, ул. Сергеева, дом 11 кв. 34 Бобровских проживает с января 2011 года. Организация ООО "4-е СМУ" ИНН 3906242004 ей знакома, так как на ее адрес постоянно приходит почтовая корреспонденция для данной организации. Она неоднократно давала показания о том, что ООО "4-е СМУ" по указанному адресу не находится и никогда не находилось. Бобровских О.Н., как собственник квартиры никому, в том числе и ООО "4-е СМУ" не давала гарантийные письма и договор аренды ни с кем не заключала.

- в распоряжении не имеется ни арендованных, ни собственных основных средств, необходимых для осуществления финансово-хозяйственной деятельности, включая строительные работы;

Согласно сведениям, полученным из Службы Гостехнадзора Калининградской области за организациями ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ", ООО "СК - Империал" не зарегистрированы самоходные и иные машины, согласно сведениям, содержащимся в Федеральных Информационных ресурсах за ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ", ООО "СК - Империал" транспортные средства не зарегистрированы.

- в штате организаций числился только один работник - директор, наемные работники отсутствуют;

- налоги не уплачиваются или уплачиваются в минимальном размере (согласно представленной отчетности);

- движение денежных средств по расчетным счетам в банках носит транзитный характер с последующим их обналичиванием, по расчетному счету не установлено операций по оплате за выполнение субподрядных работ;

ООО "РосРегионСтрой". В результате анализа выписки по расчетному счету ООО "РосРегионСтрой", установлено отсутствие операции по общехозяйственным расходам, связанным с оплатой коммунальных услуг, услуг связи, аренды помещений, операций по выплате заработной платы, перечислений по гражданско-правовым договорам.

Денежные средства, поступившие от ООО "Ст-Строй" на расчетный счет ООО "РосРегионСтрой" в течение 1-2 банковских дней перечисляются на расчетные счета организаций:

- ООО "Мецар" ИНН 3906194424, открытый в СЕВЕРО-ЗАПАДНОМ ФИЛИАЛЕ ОАО "МТС-БАНК" в размере 11 418 428,75 руб., с назначением платежа "Оплата по договору поставки строительных материалов";

- ООО "Актеон" ИНН 3917506820, открытый в ОТДЕЛЕНИЕ N8626 СБЕРБАНКА РОССИИ в размере 2 818 540,25 руб. с назначением платежа "Оплата по договору поставки строительных материалов".

Указанные организации относятся к категории фирм-"однодневок", зарегистрированы на подставных лиц, не представляют налоговую отчетность в налоговый орган и уклоняются от уплаты налогов, не обладают ни материально-техническими ресурсами, ни персоналом.

В дальнейшем денежные средства "обналичивались" с помощью ИП Рифель А.В., что указанное лицо подтвердило при допросе.

Таким образом, из анализа движения денежных средств по расчетным счетам: ООО "РосРегионСтрой", ООО "Мецар", ООО "Актеон", ООО "Тиштар", ООО "БСД" просматривается отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, поскольку движение денежных средств, поступивших от различных организаций, в том числе от ООО "Ст-Строй" направлено на "обналичивание".

ООО "4-е СМУ". Из анализа выписок по банковским счетам не установлено осуществление платежей за выполнение строительных работ, в адрес организаций, которые осуществляли реальную финансово-хозяйственную деятельность и обладали необходимыми трудовыми и материальными ресурсами для выполнения работ. Установлено отсутствие операции по общехозяйственным расходам, связанным с оплатой коммунальных услуг, услуг связи, аренды помещений, операций по выплате заработной платы, ООО "4-е СМУ" не осуществляло платежи в адрес третьих лиц по договорам подряда. Так же ООО "4-е СМУ" не осуществляло платежи в адрес физических лиц по договорам гражданско-правового характера.

Денежные средства в сумме 44 299 341 руб., поступившие от ООО "Ст-Строй" на расчетные счета ООО "4-е СМУ" в течение 1-2 банковских дней перечисляются на расчетные счета организаций зоны риска: ООО "Облторгпоставка" ИНН 3906250037, ООО "Солерс" ИНН 3904614948, относящихся к категории фирм-"однодневок" зарегистрированных на подставных лиц, не представляющих налоговую отчетность в налоговый орган и уклоняющихся от уплаты налогов, не обладающих ни материально-техническими ресурсами, ни персоналом.

ООО "СК-Империал". Из анализа движения денежных средств по расчетным счетам организации зоны риска ООО "СК-Империал", не установлено осуществление платежей за выполнение строительных работ в адрес организаций, которые осуществляли реальную финансово-хозяйственную деятельность и обладали необходимыми трудовыми и материальными ресурсами для выполнения работ. ООО "СК-Империал" не осуществляло платежи в адрес третьих лиц по договорам подряда. Так же ООО "СК-Империал", не осуществляло платежи в адрес физических лиц по договорам гражданско-правового характера. Денежные средства, поступившие от ООО "Ст-Строй" перечислялись на счета взаимозависимых с ООО "СК-Империал" организаций, Пантюхина А.Н. и физических лиц, т.е. обналичивались.

- свидетельство о допуске к определенным видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, получено на основании недостоверной информации или поддельных документов (ООО "РосРегионСтрой", ООО "4 - е СМУ", ООО "СК - Империал" не располагали ресурсами, необходимыми для получения Свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ и выполнения работ, поименованных в договорах субподряда (отсутствуют заявленные дипломированные специалисты, имущество)).

Таким образом, представленные в материалы проверки документы не подтверждают правомерность применения налоговых вычетов по НДС, поскольку содержат недостоверные, противоречивые сведения и не подтверждают реальность хозяйственных операций заявителя с ООО "РосРегионСтрой", ООО "4-е СМУ" и ООО "СК - Империал".

Действия заявителя направлены на получение необоснованной налоговой выгоды, он не проявил должной степени осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

При таких обстоятельствах, оснований для признания решения налогового органа в указанной части недействительным не имеется.

Внереализационные доходы.

По данным налоговой декларации по налогу на прибыль за 2013 год, внереализационные доходы составили 0 руб., что соответствует данным бухгалтерского и налогового учета организации. По данным выездной налоговой проверки внереализационные доходы составили 28 048 506 руб.

По данным бухгалтерского и налогового учета ООО "Ст-Строй" по счету в 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" по состоянию на 31.12.2013 года числится кредиторская задолженность в сумме 81 092 366,94 руб.

В результате анализа регистров бухгалтерского и налогового учета по состоянию на 31.12.2013 года установлена просроченная кредиторская задолженность (более 3 лет) в сумме 25 811 216,91 руб., в том числе по организациям:

* ООО "СтройПроектИнвест" в сумме 5 280 315,28 руб.;

* ООО "СтройПодряд" ИНН в сумме 16 943 131,81 руб.;

* ООО "ПромИнвестСтрой" в сумме 3 587 769,62 руб.

Обществом представлены копии актов сверки взаиморасчетов между ООО "Ст-Строй" и ООО "СтройПодряд" и с ООО "ПромИнвестСтрой" по состоянию на 30.09.2011. А также пояснения, что задолженность по организациям: ООО "СтройПроектИнвест", ООО "СтройПодряд", ООО "ПромИнвестСтрой" возникла в 2010 году. В проверяемом периоде с организациями ООО "СтройПодряд" и ООО "ПромИнвестСтрой" проводилась сверка взаиморасчетов, по этой причине списание кредиторской задолженности не производилось.

В соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ для целей налогообложения прибыли в составе внереализационных доходов учитываются доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям.

Дата признания внереализационных доходов для целей налогообложения прибыли установлена п. 4 ст. 271 НК РФ. Так, доход в виде кредиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности, учитывается в составе внереализационных доходов в последний день того отчетного периода, в котором истекает срок исковой давности.

Положения ст. 250 НК РФ и Федерального закона "О бухгалтерском учете" предусматривают обязанность налогоплательщика отнести суммы кредиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности, в состав внереализационных доходов именно в год истечения срока исковой давности.

В нарушение указанных законодательных актов, ООО "Ст-Строй" не отразив в целях налогообложения прибыли кредиторскую задолженность по ООО "СтройПроектИнвест", ООО "ПромИнвестСтрой", ООО "СтройПодряд" с истекшим сроком исковой давности, ООО "Ст-Строй" получило необоснованную налоговую выгоду.

Расчет за выполненные работы с ООО "СтройПроектИнвест" и ООО "ПромИнвестСтрой" осуществлялся в период с 17.06.2010 по 11.11.2010. В адрес ООО "СтройПодряд" в указанный период денежные средства не перечислялись вовсе.

В течение 2011-2013 гг. года по кредиту счета 60 "Расчеты с поставщиками" кредиторская задолженность перед ООО "Стройподряд", ООО "ПромИнвестСтрой" и ООО "СтройПроектИнвест" оставалась неизменной, что свидетельствует об отсутствии в проверяемом периоде финансово-хозяйственных взаимоотношений с указанными контрагентами.

Также ООО "Стройподряд" исключено из ЕГРЮЛ по причине не представления отчетности 07.10.2013, ООО "ПромИнвестСтрой" ликвидировано 18.04.2011 путем присоединения к ООО "Реста" ИНН 2465244892.

В ходе проверки допрошена главный бухгалтер Общества, Крючко О.А., пояснившая, что работы на объекте были выполнены ООО "Стройподряд" в 2010 г. Общество получило за выполненные работы полный расчёт, но с ООО "Стройпроект" Общество не расплатилось. ООО "ПромИнвестСтрой" выполнило полностью работы в 2010 г., последнее частичное перечисление денежных средств было произведено в ноябре 2010 г., т.е. расчёт с этой организацией не был произведён. Аналогичные обстоятельства имели место и с ООО "СтройПроектИнвест", расчёт с которой полностью не был произведён. Таким образом, ООО "СТ - Строй" не представило документов подтверждающих обоснованность своих доводов.

С момента ликвидации кредитора у налогоплательщика прекращается обязательство по оплате, в связи с чем факт ликвидации относится к основаниям, по которым сумма кредиторской задолженности подлежит включению в состав внереализационных доходов того налогового периода, когда кредитор исключён из ЕГРЮЛ. Таким образом, сумма кредиторской задолженности перед юридическим лицом, признанным недействующим на основании Закона N 129-ФЗ, включается во внереализационные доходы в соответствии с п. 18 ст. 250 Кодекса. Таким образом, суммы задолженности организации перед ликвидированным кредитором уже не могут рассматриваться организацией в качестве кредиторской задолженности. По факту государственной регистрации ликвидации кредитора, относящиеся к задолженности перед ним суммы, должны быть списаны с баланса с признанием прочих доходов, в том числе для целей налогообложения на основании п.18 ст. 250 НК РФ. При этом суммы такой кредиторской задолженности должны быть признаны налогоплательщиком в периоде, соответствующем дате внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации кредитора. Таким образом, кредиторская задолженность по ООО "Стройподряд", исключённого исключено из ЕГРЮЛ отчетности 07.10.2013, подлежит учёту в составе внереализационных доходов в 2013 г.; кредиторская задолженность по ООО "ПромИнвестСтрой", ООО "СтройПроектИнвест" подлежит учёту в составе внереализационных доходов также в 2013 г. в связи с тем, что срок исковой давности истёк в 2013 г., учитывая, что платежи проведены в период с 17.06.2010 по 11.11.2010 г.

Следовательно, решение инспекции в указанной части праовмерно.

Таким образом, доводы жалобы подлежат отклонению, поскольку суд первой инстанции в результате всестороннего, полного и объективного исследования представленных доказательств установил фактические обстоятельства дела, дал им надлежащую правовую оценку, имеющие значение для дела обстоятельства выяснены в полном объеме. Следовательно, выводы суда, изложенные в обжалуемом судебном акте, соответствуют обстоятельствам дела, в силу чего отсутствуют основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений при рассмотрении дела судом первой инстанции норм материального и процессуального права, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием к отмене или изменению судебного акта, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 21.07.2016 по делу N А21-2105/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева С.В. Лущаев