Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 января 2017 г. N 04АП-4202/16

г. Чита

10 января 2017 г.

Дело N А19-17235/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 28 декабря 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 января 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В.,

судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батомункуевой А.Ж.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Иркутска на определение Арбитражного Иркутской области от 24 июня 2016 года по заявлению Федеральной налоговой службы России к Ереминой Ирине Анатольевне о привлечении к субсидиарной ответственности в размере 34 552 861, 43 рублей, в деле N А19-17235/2014 по заявлению Федеральной налоговой службы России о признании общества с ограниченной ответственностью "Иркутскстройторг" (ОГРН 1113850028775, ИНН 3811152240, адрес: 664075, ул. Байкальская, 241 А г. Иркутск) (суд первой инстанции: судья Александрова О.О.), с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа и Арбитражного суда Ивановской области,

при участии в судебном заседании:

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Иркутскстройторг" Васильева А.А.;

от уполномоченного органа: представителя по доверенности от 23.12.2016 Сокольниковой Н.А.;

от Ереминой И.А.: представителя по доверенности от 03.09.2016 Бородкиной И.В., представителя по доверенности от 08.09.2016 Эмир-Асана Р.М.,

установил:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган) 18.10.2014 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Иркутскстройторг" (далее - ООО "Иркутскстройторг", должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 25.03.2015 в отношении должника - ООО "Иркутскстройторг" введено наблюдение, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Заугольников Константин Васильевич.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 23.09.2015 ООО "Иркутскстройторг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Заугольников Константин Васильевич.

ФНС России 29.03.2016 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о привлечении бывшего руководителя ООО "Иркутскстройторг" Ереминой Ирины Анатольевны к субсидиарной ответственности в размере 34 552 861 руб. 43 коп.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 24 июня 2016 года в удовлетворении заявления отказано.

Федеральная налоговая служба России в лице Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Иркутска, не согласившись с определением суда, обратилась с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что Еремина Е.А. не представила доказательства принятия всех необходимых мер для надлежащего исполнения обязанности по организации ведения и хранения документов бухгалтерского учета и отчетности, обеспечению их своевременной передачи арбитражному управляющему, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру обязательства. Уполномоченный орган указывает на наличие совокупности условий, необходимых для привлечения Ереминой И.А. к субсидиарной ответственности. Уполномоченный орган просит определение суда отменить.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Конкурсный управляющий должника поддержал доводы, изложенные в отзыве на

апелляционную жалобу, просил обжалуемое определение суда отменить.

Представители Ереминой И.А. в полном объеме поддержали доводы, изложенные в письменных возражениях на апелляционную жалобу, в дополнениях к возражениям, просили определение суда оставить в силе, указали, что уполномоченный орган не доказал совокупность оснований для привлечения бывшего директора должника к субсидиарной ответственности.

От конкурсного управляющего должника Васильева А.А. поступило ходатайство о приобщении к материалам дела отчета конкурсного управляющего, реестра требований кредиторов ООО "Иркутскстройторг", указанные документы приобщены к материалам дела.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции. Обоснованность решения проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с абзацем 2 пункта 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)") заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности может быть подано в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 указанной статьи, также может быть подано конкурсным кредитором или уполномоченным органом.

Основания привлечения к ответственности должника и иных лиц в деле о банкротстве установлены в статье 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Пунктом 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 указанного Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо факта отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности исходя из того, приняло ли данное лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при должной степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота.

Обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учета и (или) отчетности установлена Федеральным законом N 402-ФЗ от 06.12.2011 "О бухгалтерском учете" (статьи 6, 7, 17, 29 указанного Федерального закона). Данная обязанность лежит на руководителе должника.

Согласно пункту 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В обоснование довода о привлечении бывшего руководителя ООО "Иркутскстройторг" Ереминой И.А. к субсидиарной ответственности ФНС России указано на то, что Ереминой И.А. не была исполнена обязанность по передаче конкурсному управляющему ООО "Иркутскстройторг" Заугольникову К.В. бухгалтерской и иной документации должника, подтверждающей наличие у должника имущества, а также дебиторской задолженности.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 28.03.2016 (по состоянию дату, предшествующую дате принятия решения о признании "Иркутскстройторг" несостоятельным (банкротом) и утверждении конкурсным управляющим Заугольникова К.В.) единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ООО "Иркутскстройторг" являлась Еремина И.А.

Решением N 4/13 от 06.09.2013 единственного участника общества Еремина И.А, назначена руководителем (генеральным директором) общества. Ответственность за регистрацию изменений возложена на Еремину И.А., изменения зарегистрированы.

Заявление о регистрации изменений в связи с назначением нового директора подписано Ереминой И.А. (л.д.173, т.1), соответственно, Еремина И.А. обладала сведениями о своем назначении, назначение являлось добровольным, и соответственно, Еремина И.А. обязана была добросовестно и разумно осуществлять функции по своей должности.

03.02.2015 Еремина И.А. передала учредителю общества "Иркутскстройторг" - ООО "Агрофирма Александровская" заявление с просьбой об освобождении от занимаемой должности (л.д.93, т.1, оборот) и 05.03.2015 подписала приказ о своем увольнении (л.д.94, т.1).

В трудовой книжке факт работы Ереминой И.А. на должности руководителя общества не отражен, вместе с тем, невнесение записи в трудовую книжку при наличии сведений в ЕГРЮЛ и наличии сведений о назначении Ереминой И.А. генеральным директором, не влияет на выводы о наличии у нее обязанностей добросовестно осуществлять свою деятельность.

В рамках настоящего дела о банкротстве Арбитражным судом Иркутской области принято определение от 11 апреля 2016 года об отказе в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "Иркутскстройторг" Заугольникова К.В. об обязании бывшего руководителя ООО "Иркутскстройторг" Ереминой И.А. и бывшего бухгалтера ООО "Иркутскстройторг" Бочкареву С.В. передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему. В определении указано, что истребуемые конкурсным управляющим документы, печати и штампы находятся у бывшего главного бухгалтера ООО "Иркутскстройторг" Бочкаревой С.В., которая отказывается возвратить указанные документы.

От Бочкаревой С.В. в материалы ходатайства также поступил отзыв, согласно которому Бочкарева С.В. не являлась главным бухгалтером предприятия, сведениями о наличии бухгалтерских документов не располагает.

Суд при рассмотрении спора о привлечении бывшего руководителя к субсидиарной ответственности, с учетом круга обстоятельств, предлежащих доказыванию, полагает возможным оценить фактическое наличие у Ереминой И.А. обязанности передать документацию конкурсному управляющему, исходя из оценки материалов дела, представленных по рассматриваемому спору, и исключительно выводами суда, изложенными в указанном определении от 11 апреля 2016 года, не связан.

Еремина И.А., не отрицая обстоятельство непередачи документов конкурсному управляющему, при рассмотрении спора ссылалась на свое проживание в г.Иваново и отсутствие возможности осуществлять руководство обществом, находящимся в Иркутской области; на неполучение заработной платы за работу генеральным директором общества; на осуществление трудовой деятельности в период с 01.02.2011 по 05.11.2015 по основному и единственному месту работы в ООО "Евролэнд Иваново" в должности менеджера; на нахождение всей документации у главного бухгалтера общества-должника Бочкаревой С.В.; на отсутствие у Ереминой И.А. сведений о местонахождении документации.

Судом апелляционной инстанции в порядке статьи 71 АПК РФ исследованы и проанализированы документы, имеющиеся в деле.

Согласно анализу финансово-экономического состояния общества должником не представлены сведения о работниках, об учетной политике, о системах документооборота, внутреннего контроля, страхования, организационной и производственной структур, о направлениях (видах) осуществляемой деятельности и ее финансового результата, также не представлены сведения, необходимые для анализа рынков, на которых осуществляется деятельность должника, сведения об основных средствах.

Из приложения к анализу финансово-экономического состояния общества (агрегированный баланс) видно, что по состоянию на 31.12.2013 баланс составляет 229 089 000 руб.

В деле имеется бухгалтерский баланс за 2013 год, согласно которому активы составляют 229 089 000 руб., а на 31 декабря предыдущего года - 57 043 000 руб.

За 2014 и за 2015 годы баланс в дело не представлен (заявление о банкротстве подано в июне 2015 года).

Конкурсным управляющим составлена инвентаризационная опись на основании приказа от 29.10.2015 с нулевыми показателями.

В деле имеются пояснения, подписанные представителем ООО "Иркутскстройторг" Росляковым В.А. на основании доверенности (пояснения - л.д.52, т.1; доверенность, подписанная Ереминой И.А., - л.д.205, т.1), согласно которым сотрудниками общества проведена инвентаризация имущества и составлена опись (прилагается), согласно которой на складе общества имеется имущество на сумму 2 070 445, 56 руб., также указано на наличие иного имущества, инвентаризация которого будет проведена дополнительно, помимо этого указано на наличие дебиторской задолженности ООО "Армада" на сумму 9 023 919,89 руб. на основании договора поставки N 63-СМ от 01.07.2013 и товарных накладных. К пояснениям приложена инвентаризационная опись, подписанная главным бухгалтером, главным инженером, главным энергетиком и кладовщиком общества, согласно которой имеются товарно-материальные ценности на сумму 2 070 445, 56 руб.

Кроме того, Росялковым В.А. подписаны письменные пояснения, согласно которым общество признает наличие долга по налогам и сборам (лд.195, т.1).

Согласно уставу общества генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества, осуществляет руководство работой общества с предоставлением соответствующего объёма полномочий. В разделе 15 устава указано на обязанность общества хранить документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (л.д.154, 157, т.1).

По состоянию на настоящий момент расчеты с кредиторами не проводились ввиду отсутствия какой-либо документации.

Согласно отчёту конкурсного управляющего и реестру требований кредиторов размер требований кредиторов составляет 34 552 861,43 руб.

Не соответствующее принципу добросовестности бездействие руководителя, уклоняющегося от осуществления своей обязанности по хранению и передачи документов, является противоправным, виновным, влечет за собой имущественные потери на стороне кредиторов, нарушает как частные интересы субъектов гражданских правоотношений, так и публичные интересы государства.

По данным баланса за 2013 года у должника имелись значительные активы.

Конкурсный управляющий не обнаружил активов должника, за счет которых могла бы быть сформирована конкурсная масса с целью погашения требований кредиторов, не смог оспорить сделки, по которым выбыли активы по причине непредставления ему первичных документов.

Неисполнение Ереминой И.А. как бывшим руководителем должника обязанности по передаче первичной бухгалтерской документации не позволило конкурсному управляющему иметь подтвержденную информацию о хозяйственной деятельности общества, о совершенных сделках и надлежащим образом исполнять обязанность по формированию конкурсной массы.

Пункт 2 статьи 401 и пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации возлагает на лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности, обязанность доказывания отсутствия вины, в данном случае, в неисполнении обязанности по непредставлению бухгалтерской отчетности должника.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника, обязанного обеспечить их сохранность, а при утрате - принять незамедлительные меры к их восстановлению, предполагается и является обязательным, то именно контролирующее должника лицо, а не уполномоченный орган должен доказывать наличие причин, объективно препятствовавших исполнению обязанности по передаче документации конкурсному управляющему.

Еремина И.А. не представила доказательства принятия ею как руководителем должника всех необходимых мер для надлежащего исполнения обязанности по организации ведения и хранения документов бухгалтерского учета и отчетности, обеспечению их своевременной передачи лицу, на которое возложено выполнение мероприятий конкурсного производства.

С учетом изложенное бездействие Ереминой И.А. признается виновным.

Установив причинно-следственную связь между непредставлением документов и невозможностью формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов, суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения бывшего руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании пункта 5 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно пункту 8 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в определении о привлечении контролирующего должника лица к ответственности указывается ее размер, который применительно к случаям, предусмотренным пунктами 4 и 5 статьи 10 этого же Федерального закона, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра требований кредиторов размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу. Денежные средства, взысканные с лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, включаются в конкурсную массу (пункт 9 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Согласно отчёту конкурсного управляющего и реестру требований кредиторов размер требований кредиторов составляет 34 552 861,43 руб.

Требования кредиторов не погашены вследствие отсутствия конкурсной массы.

Доказательства, свидетельствующие о том, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов вследствие неисполнения обязанности по передаче первичной документации, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению, Ереминой И.А. не представлены.

Неисполнение А. обязанности, предусмотренной статьей 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", выразившееся в непередаче конкурсному управляющему первичной бухгалтерской и иной документации о финансово-хозяйственной деятельности общества, в том числе о совершенных сделках и действиях по распоряжению имуществом должника, не позволило конкурсному управляющему исследовать документы, отражающие первичный учет и движение материальных ценностей, установить правомерность совершенных сделок, проанализировать движение активов, установить отчужденное имущество должника в целях формирования конкурсной массы, что повлекло невозможность удовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, усматриваются основания для отмены обжалуемого определения и удовлетворения требований уполномоченного органа.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 24 июня 2016 года по делу N А19-17235/2014 отменить, принять новый судебный акт. Заявленное требование удовлетворить. Взыскать с бывшего руководителя общества с ограниченной ответственностью "Иркутскстройторг" Ереминой Ирины Анатольевны в пользу общества с ограниченной ответственностью "Иркутскстройторг" в порядке субсидиарной ответственности 34 552 861, 43 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова