Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2017 г. N 18АП-564/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 26 мая 2017 г. N Ф09-2362/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Челябинск

20 февраля 2017 г.

Дело N А07-21544/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 февраля 2017 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Забутыриной Л.В.,

судей Матвеевой С.В., Румянцева А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Изюмовой Е.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 39 по Республике Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.12.2016 по делу N А07-21544/2016 (судья Хомутова С.И.).

В судебном заседании приняли участие представители:

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 39 по Республике Башкортостан - Асадуллин М. Н. (паспорт, доверенность N 03-25/150 от 10.01.2017);

общества с ограниченной ответственностью "Горные промыслы" - Шафиков И. А. (паспорт, доверенность N 07/1 от 06.07.2016).

Общество с ограниченной ответственностью "Горные промыслы" (ИНН 0273901597, ОГРН 1150280019108, далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с иском к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 39 по Республике Башкортостан (далее - инспекция, регистрирующий орган) о признании решения инспекции от 29.06.2016 незаконным и обязании произвести государственную регистрацию изменений на основании заявления N 17968А от 23.06.2016.

Решением арбитражного суда от 06.12.2016 (резолютивная часть от 29.11.2016) требования удовлетворены. Решение инспекции N 17968А от 29.06.2016 об отказе в государственной регистрации, признано незаконным. Суд обязал инспекцию произвести государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, на основании заявления вх.N 17968А, поданного заявителем 23.06.2016. С инспекции в пользу заявителя взыскано 3 000 рублей в возмещение расходов на уплату государственной пошлины.

Не согласившись с данным решением, инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила его отменить, в удовлетворении заявления отказать.

В обоснование доводов жалобы, ее податель сослался на неправильное применение судом норм материального права.

По мнению заявителя, положениями пункта 3 статьи 17 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) императивно, без исключений, установлено, что факт принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала, а также состав участников этого общества, присутствовавших при принятии указанного решения подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Следовательно, в случае принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала положения пункта 3 части 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, допускающие иные способы подтверждения факта принятия участниками общества такого решения (не нотариальное удостоверение), не применимы, что опровергает выводы суда первой инстанции.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель инспекции поддержал доводы жалобы в полном объеме.

Представитель общества указал на отсутствие оснований для удовлетворения жалобы, ссылаясь на законность принятого судебного акта.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом и следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица при создании 26.03.2015, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) внесена соответствующая запись (л.д.16-24).

На момент возникновения спорных событий, согласно выписке из ЕГРЮЛ на 19.08.2016 (л.д. 16-24), уставный общества составлял 20 000 рублей (по записи от 04.09.2015), участниками общества являлись:

- общество с ограниченной ответственностью "Геочисла" с долей участия 22,5% уставного капитала общества (номинальной стоимостью 4 500 рублей, по записи от 04.09.2015);

- Алексеева Виктория Владимировна - 35 % (7 000 рублей, по записи от 04.09.2015);

- Лебедев Анатолий Константинович - 22,5 % (4 500 рублей, по записи от 04.09.2015);

- Овчинников Роман Васильевич - 20 % (4 000 рублей, по записи от 05.05.2016).

Лицами, имеющими право без доверенности действовать от имени общества, согласно той же выписке значились Гумеров Халиль Сагитович (директор, по записи от 26.03.2015), Овчинников Роман Васильевич (директор, по записи от 26.03.2015).

Пунктом 4.8 устава общества в редакции от 07.08.2015 (л.д. 83-106) предусмотрено, что общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления(ий) участника(ов) общества о внесении дополнительного вклада и (или) заявления третьего лица (третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается большинством голосов участников общества. Внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами должно быть осуществлено не позднее чем в течение 6 месяцев со дня принятия общим собранием участников общества, предусмотренных настоящим пунктом решений.

Пунктом 9.18 устава общества в редакции от 07.08.2015 предусмотрено, что решение общего собрания участников может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем заочного голосования (опросным путем).

Согласно пункту 9.19 названного устава, решения общего собрания участников по вопросам, указанным в подпункте 9.2.4 настоящего устава (утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов), не могут быть приняты путем проведения заочного голосования.

25.05.2016 состоялось общее собрание участников общества (в форме заочного голосования), оформленное протоколом N 1/16 от 25.05.2016 (л.д. 171-172). Способ проведения голосования - путем обмена документами посредством почтовой связи.

В протоколе отражено, что в голосовании приняли участие: Общество "Геочисла" (22,5%), Алексеева В.В. (35 %), Лебедев А.К. (22,5 %), Овчинников Р.В. (20 %); наличие кворума - 100 % голосов, собрание правомочно.

В повестку дня общего собрания участников были включены вопросы: об увеличении уставного капитала общества до 50 000 рублей путем внесения участниками общества и третьими лицами дополнительного вклада; об утверждении устава общества в новой редакции.

В протоколе отражено принятие следующих решений: увеличить уставный капитал общества до 50 000 рублей путем внесения участниками общества и третьими лицами дополнительного вклада и утвердить доли участников после увеличения - общество "Геочисла" - 2 000 рублей, 13 % (номинальной стоимостью 6 500 рублей), Алексеева В.В. - 11 500 рублей, 37 % (18 500 рублей), Лебедев А.К. - 7 500 рублей, 24 % (12 000 рублей), Овчинников Р.В. - 8 000 рублей, 24 % (12 000 рублей), Шафиков Ильдар Альтафович - 1 000 рублей, 2 % (1 000 рублей); утвердить устав общества в новой редакции.

Протокол подписан Овчинниковым Р.В. как председателем собрания и Алексеевой В.В. как секретарем собрания. Сведения о конкретном решении, принятом каждым отдельным участником, не отражены.

23.06.2016 заявителем в регистрирующий орган представлен следующий пакет документов (вх. 17968А): заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме N Р13001; решение об увеличении уставного капитала от 25.05.2016 (протокол N 1/16 общего собрания участников общества в форме заочного голосования); бюллетени N N 1/16/1 - 1/16/4 от 25.05.2016 для заочного голосования на внеочередном общем собрании участников общества; документ об уплате государственной пошлины N 2 от 15.06.2016; устав общества в редакции от 25.05.2016; заявление о принятии нового участника в общество Шафикова И. А.; квитанции об оплате вклада от 25.05.2016 на суммы 8 000 рублей, 7 500 рублей, 1 000 рублей, 11 500 рублей и платежное поручение N29 от 17.06.2016 (сами бюллетени, заявление о регистрации, заявление о принятии нового участника и документы об оплате в дело не представлены, факт представления данных документов установлен на основании пояснений лиц, участвующих деле, последними не оспорен).

Регистрирующий орган со ссылкой на пункт 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации) принял решение от 29.06.2016 N 17968А об отказе в государственной регистрации изменений вносимых в учредительные документы юридического лица, в связи с непредставлением заявителем определенных Законом о регистрации необходимых для государственной регистрации документов, приняв во внимание, что представленное обществом решение от 25.05.2016 об увеличении уставного капитала не удостоверено в нотариальном порядке (л.д.10-11).

Решением Управления ФНС России по Республике Башкортостан от 09.09.2016 N 406/17 жалоба общества на решение регистрирующего органа от 26.06.2016 N 17968А оставлена без удовлетворения (в дело само решение Управления не представлено, факт принятия такого решения не оспорен).

Полагая, что решение инспекции от 29.06.2016 N 17968А не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

В суде первой инстанции инспекция представила отзыв на заявление (л.д. 38-42), в котором указала, что на основании пункта 3 статьи 17 Закона об обществах с ограниченной ответственностью факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии данного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения. С учетом изложенного, регистрирующий орган полагает, что его действия не противоречат законодательству о государственной регистрации юридических лиц, в связи с чем, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что проведение общего собрания участников общества по вопросу об увеличении уставного капитала общества путем заочного голосования, уставом общества не запрещено. Суд посчитал, что поскольку решение принято в форме заочного голосования, то обязательное нотариальное удостоверение такого решения не требуется.

Суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Порядок увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью регламентирован положениями Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью высшим органом общества является общее собрание участников общества.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 33 указанного Закона к компетенции общего собрания участников общества относится, в том числе, внесение изменений в устав, а также изменение размера уставного капитала общества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества или заявлений участников общества о внесении им или ими дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, а также решение об увеличении номинальной стоимости доли участника общества или долей участников общества, подавших заявления о внесении дополнительного вклада, и в случае необходимости решение об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.

Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица или заявлений третьих лиц о принятии его или их в общество и внесении вклада должны быть приняты решения о принятии его или их в общество, о внесении в устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, об определении номинальной стоимости и размера доли или долей третьего лица или третьих лиц, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.

В силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении - общества с ограниченной ответственностью - путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (пункт введен законом, вступившим в силу с 01.01.2016) факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

Данная норма является специальной по отношению к норме пункта 1 статьи 38 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (раскрывающего вопросы, решения по которым не могут быть приняты участниками посредством заочного голосования), не содержит каких-либо исключений и не предоставляет возможности регулирования данного вопроса положениями устава либо иными решениями участников общества. В связи с чем, ссылки суда первой инстанции на положения устава общества, не содержащие запрета на принятие решения по указанному вопросу таким способом, нельзя признать обоснованными.

Исходя из возможного недобросовестного поведения, с целью исключения злоупотреблений со стороны участников корпоративных отношений и вероятности судебных споров, обязательная нотариальная форма удостоверения принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состава участников такого собрания, законодателем предусмотрена для установления правовой определенности относительно того, имел ли место соответствующий юридический факт.

Статьей 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате установлено, что по просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица нотариус присутствует при проведении собрания или заседания органа управления юридического лица и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения.

Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса. Нотариус для установления факта принятия решения органом управления проверяет правоспособность юридического лица, определяет компетенцию органа управления юридического лица в части принятия решения, наличие кворума на собрании или заседании и на основании подсчета голосов, представленного счетной комиссией или иным уполномоченным на подсчет голосов лицом, наличие необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законодательством и учредительными документами юридического лица. Лицо, обратившееся к нотариусу для удостоверения факта принятия решения органа управления юридического лица, представляет ряд документов. В целях подтверждения состава участников (членов) органа управления юридического лица, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия, а также их право на участие в собрании или заседании.

Следовательно, факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения в силу прямого указания Закона.

Согласно позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 107 постановления от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1 - 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом суд апелляционной инстанции не находит противоречия в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, поскольку подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации отсылает к уставу общества, который не может противоречить нормам закона, а специальный закон - Закон об обществах с ограниченной ответственностью указывает на императивно установленное правило о нотариальном удостоверении решения об увеличении уставного капитала.

В рассматриваемом случае устав допускает возможность увеличения уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников общества и вкладов третьих лиц. Однако решение по указанному вопросу принято посредством заочного голосования (путем обмена письмами) без нотариального удостоверения факта принятия решения и состава участников. Из пояснений представителей лиц, участвующих в деле, следует, что заполненные участниками бюллетени, использованные при подсчете голосов, также не были нотариально удостоверены.

По смыслу положений статей 198-200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания ненормативного акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие акта действующему законодательству и нарушение прав и законных интересов заявителя названным актом в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при внесении изменений в их учредительные документы, а также в связи с ведением ЕГРЮЛ, регулируются Законом о регистрации.

В соответствии с положениями Закона о регистрации государственная регистрация юридических лиц носит заявительный характер, и в силу статей 5, 9, 25 Закона записи вносятся в ЕГРЮЛ на основании представленных уполномоченными лицами (заявителями) документов, всю ответственность за достоверность сведений несут заявители, юридические лица. В силу пункта 3 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в ЕГРЮЛ регистрирующий орган обязан провести проверку достоверности данных, включаемых в реестр.

Государственной регистрации, как это следует, в частности из пункта 3 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, и положений Закона о регистрации, подлежат все изменения статуса юридического лица.

Учитывая положения Закона о регистрации, сведения об увеличении уставного капитала юридического лица относятся к сведениям о юридическом лице, связанным с внесением изменений в учредительные документы юридического лица.

В соответствии с пунктом 2.1. статьи 19 Закона об обществах с ограниченной ответственностью заявление о государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в уставе общества, утвержденном учредителями (участниками) общества, должно быть подписано лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества. В заявлении подтверждается внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами. В течение трех лет с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, утвержденном учредителями (участниками) общества, участники общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере стоимости невнесенных дополнительных вкладов.

Указанное заявление и иные документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, принятием третьих лиц в общество, определением номинальной стоимости и размера их долей и в случае необходимости с изменением размеров долей участников общества, а также документы, подтверждающие внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи либо внесения дополнительных вкладов участниками общества или третьими лицами на основании их заявлений.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона о регистрации для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной форме Р N 13001, решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, учредительные документы юридического лица в новой редакции, документ об уплате государственной пошлины.

Необходимые для государственной регистрации документы должны соответствовать требованиям законодательства и как составляющая часть государственных реестров, являющихся федеральным информационным ресурсом, содержать достоверную информацию.

Основания для отказа в государственной регистрации указаны в статье 23 Закона о регистрации, к которым относится непредставление заявителем необходимых для государственной регистрации документов, определенных данным Законом (подпункт а пункта 1).

В соответствии с пунктом 4 статьи 9 Закона о регистрации регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных данным Законом.

Заявитель 23.06.2016 обратился в инспекцию с приложением соответствующих документов согласно перечню.

Спорным для сторон является вопрос относительно необходимости нотариального удостоверения решения участников об увеличении уставного капитала, принятого посредством заочного голосования.

В данном случае решение и состав участников, принявших его путем заочного голосования, не подтверждены в нотариальном порядке.

Между тем, исходя из анализа приведенных норм, следует признать правомерной позицию регистрирующего органа. В противном случае, поведение общества может быть квалифицировано как действия, направленные на обход закона (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), что недопустимо. В связи с чем, вывод суда первой инстанции о том, что обязательное нотариальное удостоверение решений общего собрания участников, принятых в форме заочного голосования, не требуется, необоснован. Делая данный вывод, суд первой инстанции не учел, что в рассматриваемом случае в отношении решения по конкретному вопросу установлен специальный порядок удостоверения факта его принятия и использование участниками иного способа принятия решения не может изменять его.

Нелегитимность принятых корпоративных решений в силу ничтожности исключает возможность внесения соответствующих записей в сведения об обществе. С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что совокупность условий для признания ненормативного акта недействительным отсутствует - решение инспекции соответствует закону и не может нарушать прав и законных интересов общества, что исключает возможность удовлетворения требований.

Принимая во внимание изложенное, обжалуемый судебный акт подлежит отмене, как принятый при неправильном применении норм материального права (пункт 4 части 1, пункт 3 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). В удовлетворении требования заявителя следует отказать.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с пунктом 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Решая вопрос о распределении судебных расходов по заявлению, суд апелляционной инстанции в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит их на общество.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в сумме 3 000 рублей, учитывая освобождение инспекции от уплаты государственной пошлины в силу пункта 1.1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, подлежит взысканию с общества непосредственно в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.12.2016 по делу N А07-21544/2016 отменить, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 39 по Республике Башкортостан - удовлетворить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Горные промыслы" отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Горные промыслы" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1 500 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

Л.В. Забутырина

Судьи

С.В. Матвеева А.А. Румянцев