Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 июля 2017 г. N 13АП-13127/17

г. Санкт-Петербург

06 июля 2017 г.

Дело N А56-52944/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 июля 2017 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.В.Масенковой, И.Г.Медведевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем В.Ю.Афашаговой,

при участии:

от внешнего управляющего: Никитиной Н.В. по доверенности от 23.06.2016,

от ООО "Квадро Декор": Жердева А.М. по доверенности от 10.01.2017,

от ПАО "Сбербанк России": Заломского Н.С. по доверенности от 13.04.2017, Белоусовой Е.А. по доверенности от 27.04.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-13127/2017) ПАО "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.04.2017 по делу N А56-52944/2015 (судья Рогова Ю.В.), принятое

по итогам рассмотрения отчёта конкурсного управляющего должником Брылёва Михаила Юрьевича

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "КОНТАКТ",

установил:

решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.03.2016 ЗАО "КОНТАКТ" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ЗАО "КОНТАКТ" утверждён Брылев Михаил Юрьевич, член НП СОАУ "Меркурий".

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.10.2016 конкурсное производство продлено на 6 месяцев до 15.03.2017.

Конкурсный управляющий должником на основании решения внеочередного собрания кредиторов ЗАО "КОНТАКТ" от 15.02.2017 обратился 03.03.2017 в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 20.04.2017 процедура конкурсного производства в отношении ЗАО "КОНТАКТ" прекращена, введено внешнее управление сроком на 18 месяцев, и.о. внешнего управляющего утвержден Брылёв М.Ю.

Заявителем по делу о банкротстве ПАО "Сбербанк России" (далее - Банк) подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, в переходе к процедуре внешнего управления отказать, так как объективных условий для восстановления платежеспособности должника в ходе длившегося почти год конкурсного производства не появилось, и процедура внешнего управления приведет не к расчетам с кредиторами, а к увеличению текущих обязательств и ухудшению финансово-экономического положения должника.

Представитель внешнего управляющего возражала относительно апелляционной жалобы, пояснений о ходе текущей процедуры не предоставила, наряду с информацией о восстановлении производственного процесса.

В отзыве и в судебном заседании конкурсный кредитор ООО "Квадро Декор", выкупивший большую часть кредиторской задолженности заявителя по делу о банкротстве, в том числе обеспеченной залогом, изложил подробные возражения по апелляционной жалобе, обусловленные заинтересованностью в сохранении процедуры внешнего управления как лица, в том числе, ведущего производственную деятельность на территории ЗАО "КОНТАКТ", участвовавшего в подготовке документов, обосновывающих переход к процедуре внешнего управления. Пояснил о реализации мероприятий по утвержденному плану внешнего управления.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовые позиции иных участвующих в деле лиц в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд находит апелляционную жалобу обоснованной, а переход из конкурсного производства в процедуру внешнего управления - не обусловленным объективными основаниями, будучи основанным на решении собрания кредиторов от 15.02.2017, определенным мажоритарным положением ООО "Квадро Декор", имеющим, как пояснили в судебном заседании 27.06.2017, заинтересованность по отношению к должнику.

Как следует из материалов дела, ОАО "Сбербанк России" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании ЗАО "КОНТАКТ" несостоятельным (банкротом) в связи с наличием просроченной свыше трех месяцев задолженности. Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.11.2015 в отношении ЗАО "КОНТАКТ" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Брылев Михаил Юрьевич. Требования ОАО "Сбербанк России" в размере 6266756,17 руб. основного долга признаны обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в третью очередь удовлетворения требований, из которых 5629769,87 рублей в качестве подлежащих удовлетворению за счет средств, полученных от реализации предмета залога. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 220 от 28.11.2015.

В третью очередь реестра требований кредиторов в наблюдении включены требования 12 кредиторов, суммарный размер требований которых составил 754627500 руб., в том числе обеспеченные залогом имущества должника - 424673300 руб.

В судебном заседании 15.03.2016 временный управляющий огласил отчет по результатам наблюдения, сделав вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника и поддержав ходатайство о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства сроком на шесть месяцев, которое соответствовало мнению кредиторов на первом собрании и самого должника.

Согласно анализу финансового состояния ЗАО "КОНТАКТ", проведенному на основе представленных должником и налоговым органом деклараций и бухгалтерской отчетности за период с 01.01.2013 по 01.10.2015, справок и ответов государственных органов, выписок о движении денежных средств на расчетных счетах, основным видом деятельности ЗАО "КОНТАКТ" является производство керамических плиток и плит. На момент проведения анализа балансовая стоимость активов должника (по состоянию на последнюю отчетную дату - 01.10.2015) составила 1142626000 рублей. При этом, на протяжении всего рассматриваемого периода в структуре пассивов основными статями являлись заемные средства и кредиторская задолженность. Размер кредиторской задолженности составил 1286142000 рублей. По состоянию на 19.02.2016 фактическая численность работников предприятия составляла 75 человек.

При принятии решения о дальнейшей процедуре банкротства в отношении должника суд учел как наличие признаков, предусмотренных статьей 53 (статьей 3) Закона о банкротстве, так и принятое собранием кредиторов решение о дальнейшей процедуре, и 15.03.2016 признал должника банкротом и открыл конкурсное производство.

Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы 09.04.2016.

Определением арбитражного суда от 03.10.2016 (резолютивная часть 13.09.2016) конкурсное производство продлено на 6 месяцев до 15.03.2017.

В период с 30 марта 2016 по 31.12.2016 было уволено 73 работника ЗАО "КОНТАКТ" и оставлены работающими завхоз, главный бухгалтер, юрист -совместитель (до возбуждения дела о банкротстве и позднее исполнявший обязанности генерального директора должника).

На 15.02.2017 было назначено собрание кредиторов должника с повесткой дня о рассмотрении отчета конкурсного управляющего, в которую по инициативе ООО "Квадро Декор" включен дополнительный вопрос "О принятии решения об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению".

Большинством голосов указанного лица принято решение о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе к процедуре внешнего управления сроком на 18 месяцев, послужившее основанием для обращения 03.03.2017 конкурсного управляющего Брылева М.Ю. с соответствующим ходатайством.

Руководствуясь решением собрания кредиторов должника от 15.02.2017, положениями пунктов 1, 2 статьи 146 Закона о банкротстве, суд первой инстанции удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего о переходе к процедуре внешнего управления. При этом были оставлены без внимания возражения уполномоченного органа с приведением обоснования отсутствия объективной возможности восстановления платежеспособности должника, в нарушение статьи 71 АПК РФ не исследована совокупность документов, составленных по результатам наблюдения, отчетов конкурсного управляющего, предложенного финансового анализа с иными результатами, но старыми показателями по производственно-хозяйственной деятельности должника; не учтено, что в течение установленного пунктом 2 статьи 124 Закона о банкротстве и продленного срока конкурсного производства достичь целей удовлетворения требований кредиторов при заявленных активах ЗАО "КОНТАКТ" свыше 1 миллиарда рублей не удалось.

Решение о переходе к процедуре внешнего управления принято на собрании кредиторов 15.02.2017, созывавшемся по другой повестке дня, по дополнительному вопросу, включенному при большинстве голосов и по предложению ООО "Квадро Декор", приобретшего 91,2% всей включенной в реестр кредиторской задолженности, в том числе обеспеченной залогом имущества должника. Протокол собрания кредиторов не содержит информации о предварительном ознакомлении конкурсных кредиторов с материалами, раскрывающими указанное предложение, которое по норме пункта 1 статьи 146 Закона о банкротстве должно исходить от конкурсного управляющего, сопровождаться планируемой за месяц до принятия решения процедурой.

При этом анализ финансового состояния и возможного восстановления платежеспособности ЗАО "КОНТАКТ", составленный в обоснование перехода к процедуре внешнего управления, не имеющий даты изготовления, документального обоснования, и каких-то отличных от представленного тем же арбитражным управляющим в наблюдении финансового анализа, подготовленного по статье 70 Закона о банкротстве, исходных данных не содержит. Согласно отчету, датированному 27.03.2017, того же арбитражного управляющего, предоставлявшегося к заседанию комитета кредиторов 27.03.2017, конкурсная масса, сформированная по результатам инвентаризации, проведенной с 01.04.2016 по 01.06.2016, полностью не прошла рыночную оценку, не реализовывалась, с 23.03.2016 по 27.02.2017 поступило 13301596 руб. 51 коп., поданы заявления об истребовании дебиторской задолженности на сумму 67562178 руб. 72 коп., оспаривании сделок (дополнительного соглашения по трудовому договору и по налоговому зачету на 667937 руб.), пассивы увеличиваются на суммы текущих обязательств, из которых 911426 руб. оплачены, 215683 руб. 21 коп. составляли непогашенные, 62 работника, обеспечивающие производственно-хозяйственную и финансовую деятельность ЗАО "КОНТАКТ", уволены в период с 30.03.2016 по 04.07.2016; двое - в декабре 2016; 8 человек 29-31.08.2016 переведены на работу в ООО "Квадро Декор".

На момент обращения в суд с ходатайством о переходе ко внешнему управлению, работники в ЗАО "КОНТАКТ" не нанимались, в штате имеется 3 административных работника, из них 2 совместителя.

Согласно актам проверки заложенных товаров в обороте от 15.07.2015, производство керамической плитки уже было оставлено, осуществлялась только реализация продукции (по выписке о движении денежных средств по счету должника - суммы не превышали сотни тысяч рублей по контрагенту) выручка от товарно-материальных ценностей поступала на заработную плату и выплату налоговых платежей. 26.08.2015 уже отмечено снижение товарных остатков, что не соответствует условиям соответствующих договоров залога в части поддержания неснижаемого остатка предмета залога общей залоговой стоимостью 160830920 руб. 16.09.2015 в рамках исполнительного производства в пользу ПАО "Сбербанк России" наложен арест и выявленное имущество передано на хранение исполняющему обязанности генерального директора Федорову М.А. (назначенному на должность в связи с отпуском генерального директора с 10.08.2015 по 14.12.2015).

Согласно описанию оборудования, переданного в залог должником, оно не является новым, требует ремонта. При составлении финансового анализа в ходе наблюдения временный управляющий Брылев М.Ю. не относил указанное имущество к высоколиквидным активам. Изменение их фактического состояния на 15.02.2017 (дату принятия решения о переходе к внешнему управлению) и 03.03.3017 (подачи ходатайства конкурсным управляющим должником) в порядке, предусмотренном статьями 65, 68, 71 АПК РФ, не подтверждено, соответственно, оснований для вывода о восстановлении производственных мощностей не было.

Как отмечено в финансовом анализе в наблюдении, показатели рентабельности уже имели отрицательное значение, не превышали 1,0 при устойчивом снижении объемов выручки; степень платежеспособности неудовлетворительная, для погашения всех обязательств на 01.10.2015 ЗАО "КОНТАКТ" необходима выручка, которую возможно получить за 26,7 месяцев.

Прогноз временного управляющего не оправдался хотя бы потому, что на 15.02.2017 расчеты с кредиторами должника еще не производились.

В отчете конкурсного управляющего от 05.09.2016, составленном до подачи ходатайства от 06.09.2016 о продлении срока конкурсного производства, отмечена текущая задолженность перед ООО "Контакт-Сервис" в размере 9659780 руб. за аренду производственных помещений в феврале-мае 2016 года и ЗАО "Контакт-Сервис" - 1311530 руб. 97 коп. за аренду складских помещений в феврале-мае 2016 года (непонятной надобности для должника, не имеющего работников, кроме 3); установление процентов к вознаграждению временного управляющего за процедуру наблюдения - 821426 руб. и сохраняющуюся задолженность по выплате заработной платы и пособий в размере 3500000 руб., заключение с ООО "Квадро Декор" договора N 01-200 аренды имущества от 10.08.2016 сроком до 30.06.2017 по цене 200000 руб. в месяц в целях организации арендатором профильного производства и получения денежных средств для погашения текущих расходов конкурсным управляющим.

В анализе текущего положения, на момент истечения второго полугодового срока конкурсного производства, тот же арбитражный управляющий Брылев М.Ю. указал, что производившаяся продукция низкого ценового сегмента, используется в промышленности и гражданском строительстве, не имеет высокой конкурентоспособности, вследствие чего повышение стабильности, рентабельности и территории покрытия может быть обеспечено за счет перехода к более сложной продукции, а также глазурованной продукции для конечного потребителя, на среднем и выше среднего сегменте рынка. Анализ активов по основным средствам аналогичен ранее представлявшемуся, привел конкурсного управляющего к выводу, что их достаточно для запуска производства. Только не приведен документально обоснованный расчет затрат (временных, материальных, трудовых притом, что согласно приказу N 7 от 02.02.2015 в ЗАО "КОНТАКТ" утверждено штатное расписание, по которому числилось 389 работников, а с 18 апреля 2015 года уже объявлено о простое на полгода, и в дальнейшем количество работников уменьшено до 3-х), что не позволяет считать вывод конкурсного управляющего о возможности восстановления платежеспособности должника основанным на объективных данных, отвечающих положениям статей 64, 68 АПК РФ о доказательствах.

Условия, предусмотренные пунктом 1 статьи 146 Закона о банкротстве не являются формальными, и должны достоверно, с приведением финансово-экономических расчетов, отвечающих принцам, предусмотренным статьей 71 АПК РФ, в том числе по взаимоподтверждаемости, внутренней взаимосвязи, демонстрировать изменения, сложившиеся у должника за период после наблюдения до инициации перехода к внешнему управлению. Иное не отвечает целям банкротной процедуры, согласно статье 2 Закона о банкротстве, принципу эффективности арбитражного управляющего как антикризисного менеджера, призванного обеспечить в кратчайшие сроки расчеты с кредиторами при установленных признаках неоплатности и неплатежеспособности должника, которые в рассматриваемом случае не изменились с момента открытия конкурсного производства.

Меры по восстановлению платежеспособности ЗАО "КОНТАКТ", приведенные в анализе конкурсного управляющего Брылева М.Ю., носят предположительный характер и не основаны на состоявшихся фактах: по п. 2а) информации о подыскании покупателей и подписании (хотя бы предварительных) договоров с поставщиками, планируемых штатах и условиях оплаты труда притом, что чуть ранее все производственники были уволены, что привело к расходам на обязательные выплаты, сведений об объемах, стоимости и возможности ремонта большей части оборудования и помещений, предлагаемой реконструкции производственных объектов не имеется, как и реального осуществления производственной деятельности именно должником, а не лицами, использующими его производственные площади, что освобождает их от бремени содержания имущества. В разделе 2.2 конкурсным управляющим приведены мероприятия в расчете на 2017, 2018-2019 годы, не имеющие конкретизации, носящие элемент определения основной стратегии, не обусловленной фактическим исполнением (реализацией). При соотношении предполагаемой выручки от продажи продукции с имеющейся кредиторской задолженностью реестровой и наращиванием текущей нельзя прийти к выводу о том, что восстановление платежеспособности должника возможно через производственную деятельность, которая не ведется с апреля 2015 года, а иные способы конкурсным управляющим не раскрыты.

Предположение в пункте 2.3 о реализации имеющихся запасов товарно-материальных ценностей (готовой продукции) не нашло объективного развития в действительности: залоговое имущество оставлено за собой залоговым кредитором ввиду отсутствия предложений о приобретении на рыночных условиях. Также не подтверждена ликвидность не задействованной линии по производству керамической плитки, ориентировочная стоимость которой конкурсным управляющим заявлена без каких-либо объективных документов в размере 75 млн. руб., и здания сырья - 50 млн. руб.

Подсчеты возможных поступлений денежных средств в сумме 371222935 руб. произведены за период с июня 2017 года по июнь 2019 года без учета ограничения по сроку, предусмотренного абзацем 1 пункта 2 статьи 93 Закона о банкротстве. Исходя из положений пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве и уже продленного на 6 месяцев по сравнению с первоначальным сроком конкурсного производства предложения конкурсного управляющего, рассчитанные на срок свыше 18 месяцев, вызывают обоснованные сомнения в достижении цели внешнего управления, обозначенного конкурсным управляющим как восстановление платежеспособности должника с выходом на положительный денежный поток от деятельности и переход к расчетам с кредиторами. При этом конкурсный управляющий указал, что кредитор ООО "Квадро Декор", имеющий 91,2% голосов, заинтересован в восстановлении платежеспособности должника, имеющуюся перед ним задолженность погасить нереально, но возможна реструктуризация задолженности через мировое соглашение.

В ходе апелляционного рассмотрения ООО "Квадро Декор" представлен новый договор аренды имущества должником против прежнего за 200000 руб. в месяц - от 01.04.2017 N К-02-200, согласно пункту 3.1 которого недвижимое имущество передается для использования в целях организации профильного производства арендатора.

Пунктом 4.1.3 предполагается передача имущества в исправном состоянии, что не вполне соответствует информации в анализе финансового состояния (необходимость ремонтов и реконструкции и сохранение обязанности по капитальному ремонту сдаваемого оборудования при выходе из строя или неполадках за должником согласно пункту 5.1.3). В соответствии с пунктом 6.2.3 расходы, связанные с обеспечением недвижимого имущества коммунальными услугами, не включаются в размер арендной платы и подлежат оплате ЗАО "КОНТАКТ". При этом арендатору дана отсрочка в платеже до 01.07.2017.

Как отмечалось уполномоченным органом, не принимавшим участия в голосовании на собрании кредиторов 15.02.2017 ввиду дополнительного характера вопроса о внешнем управлении, включенного в повестку дня, в письменной позиции от 17.04.2017 по ходатайству конкурсного управляющего, последним не указывались сроки появления финансового результата, которой позволит удовлетворить реестровую и текущую задолженности, и обратил внимание на сформированную текущую задолженность ЗАО "КОНТАКТ" перед бюджетом в сумме 18084996 руб. 36 коп.

Согласно бухгалтерскому балансу должника за 2016 год, хозяйственная деятельность должника прибыли не приносит, указан убыток в размере 725346000 руб., значительно увеличившийся размер кредиторской задолженности (466393000 руб. по сравнению с отраженной за 2015 год - 156734000 руб.).

При указанной совокупности фактических обстоятельств, оцененных по правилам статьи 71 АПК РФ исходя из предмета доказывания, определенного статьей 146 Закона о банкротстве, апелляционный суд считает отсутствующими объективные основания для прекращения процедуры конкурсного производства и перехода к внешнему управлению, и обжалуемый судебный акт подлежит отмене с принятием нового - об отказе в удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ЗАО "КОНТАКТ".

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 270 ч. 1 п. 4, 269 п. 2, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 20.04.2017 отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении ходатайства о переходе к процедуре внешнего управления отказать.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.В. Масенкова И.Г. Медведева