Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2017 г. N 04АП-2052/16

г. Чита

11 апреля 2017 г.

Дело N А19-15999/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 4 апреля 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 апреля 2017 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В.,

судей Даровских К.Н., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кудриной И.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного коммерческого банка "ЛИНК-Банк" (открытое акционерное общество) в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Иркутской области от 6 февраля 2017 года по жалобе Акционерного коммерческого банка "ЛИНК-банк" (открытое акционерное общество) в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим Меньшиковой Натальи Александровны обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Консалт-Сервис", по делу по заявлению Вантеева Василия Сергеевича о признании ликвидируемого должника общества с ограниченной ответственностью "Консалт-Сервис" (ОГРН 1143850023217, ИНН 3812155645, адрес: 664005, г. Иркутск, ул. Профсоюзная, 26-87) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: судья Орлова Н.Г.),

лица, участвующие в деле отсутствуют, уведомлены,

установил:

Вантеев Василий Сергеевич обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью "Консалт-Сервис" (далее - ООО "Консалт-Сервис", должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2015 ликвидируемый должник - ООО "Консалт-Сервис" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена арбитражный управляющий Меньшикова Н.А.

Акционерный коммерческий банк "ЛИНК-банк" (открытое акционерное общество) (далее - АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО)) обратился Арбитражный суд Иркутской области с жалобой на бездействие конкурсного управляющего ООО "Консалт-Сервис" Меньшиковой Н.А., в которой просил признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "Консалт-Сервис" Меньшиковой Н.А., выразившееся:

- в не совершении необходимых мер по поиску имущества должника (товары в обороте, согласно условиям договора залога N ТО-14/2013 от 03.06.2013);

- в игнорировании запроса АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) от 27.06.2016 "о предоставлении сведений";

- в отсутствии факта обращения в правоохранительные органы по факту выбытия из конкурсной массы имущества должника (товаров в обороте, согласно условиям договора залога N ТО-14/2013 от 03.06.2013);

- в не опубликовании инвентаризационной описи имущества должника;

- в не привлечении руководителя ООО "Консалт-Сервис" к субсидиарной ответственности.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 6 февраля 2017 года жалоба открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий банк "ЛИНК-банк" в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" удовлетворена частично. Признано ненадлежащим исполнение Меньшиковой Н. А. обязанностей конкурсного управляющего ООО "Консалт-Сервис", выразившееся в не опубликовании инвентаризационной описи должника. В удовлетворении остальной части жалобы отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, Акционерный коммерческий банк "ЛИНК-Банк" (открытое акционерное общество) в лице конкурсного управляющего - Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что имеет место формальный подход конкурсного управляющего к поиску имущества и как следствие невозможность пополнения конкурсной массы для удовлетворения требований кредиторов. Непринятие конкурсным управляющим мер по выявлению имеющих признаки недействительности сделок лишило возможности пополнить конкурсную массу должника денежными средствами для погашения требований конкурсных кредиторов.

Лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

От конкурсного управляющего ООО "Консалт-Сервис" Меньшиковой Н.А. поступили возражения и отзыв на апелляционную жалобу.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Статьей 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) предусмотрены обязанности конкурсного управляющего при проведении процедуры банкротства в отношении должника.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в обеспечение исполнения обязательств ООО "Фортуна" по кредитному договору N 452/07-2013 от 03.06.2013 между ООО "Фортуна" и АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) заключен договор N ТО-14/2013 от 03.06.2013 залога товара в обороте.

Согласно договору залога ООО "Фортуна" передает в залог АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) предмет залога, перечень которого приведен в Приложении N 1 к договору залога.

Исходя из пункта 1.4. договора залога N ТО-14/2013 от 03.06.2013, по оценке сторон стоимость предмета залога составляет 42 272 309 руб. 80 коп., что отражено в выписке из книги записи залогов залогодателя.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-152479/14 от 24.12.2014 с ООО "Фортуна" в пользу АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) взыскана задолженность по кредитному договору N 452/07-2013 от 03.06.2013 г. в размере 42 456 670 руб. 77 коп., из которых 38 000 000 руб. 00 коп. - основной долг, 2 499 150 руб. 68 коп. - просроченные проценты, 1 728 219 руб. 18 коп. - неустойка по долгу, 229 300 руб. 91 коп. - неустойка по процентам. Обращено взыскание в пределах удовлетворенных требований на предмет залога по договору залога N ТО-14/2013 от 03.06.2013 г. о залоге товаров в обороте, поименованный в Приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N ТО-14/2013 от 03.06.2013 г., в счет погашения задолженности ООО "Фортуна" по кредитному договору N 452/07-2013 от 03.06.2013 г. перед АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) с установлением начальной продажной стоимости заложенного имущества в размере 42 272 309 руб. 80 коп. путем продажи с открытых публичных торгов. С ООО "Фортуна"в пользу АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) взыскано 13 200 руб. расходов по государственной пошлине.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц 09.09.2014 ООО "Фортуна" прекратило деятельность в связи с реорганизацией в форме присоединения к другому юридическому лицу - ООО "Консалт-Сервис".

АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО "Консалт-Сервис" в размере 42 456 670 руб. 77 коп., в том числе 38 000 000 руб. - основной долг, 2 499 150 руб. 68 коп. - просроченные проценты, 1 728 219 руб. 18 коп. - неустойка за пророченный основной долг, 229 300 руб. 91 коп. - неустойка за просроченные проценты, как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

Из определения суда следует, что в ходе судебного разбирательства по рассмотрению требования кредитором в материалы дела представлены письменные пояснения с приложением акта проверки заложенного имущества от 16.05.2016, из которого следует, что заложенное имущество кредитором не обнаружено.

Конкурсный управляющий Меньшикова Н. А. в отзыве указала на отсутствие у должника какого-либо имущества.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.05.2016 требование АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) признано обоснованным частично, включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Консалт-Сервис" в размере 42 456 670 руб. 77 коп., в том числе 38 000 000 руб. - основной долг, 2 499 150 руб. 68 коп. - просроченные проценты, 1 728 219 руб. 18 коп. - неустойка за пророченный основной долг, 229 300 руб. 91 коп. - неустойка за просроченные проценты. В удовлетворении остальной части требования отказано. Определение вступило в законную силу.

Из материалов дела следует, что 01.02.2016 конкурсный управляющий Меньшикова Н.А. обратилась к ликвидатору ООО "Консалт-Сервис" с запросом N 2 о предоставлении информации о местонахождении товаров в обороте (строительные материалы) по договору залога N 07-14/Ю-З от 28.03.2014, заключенного во исполнение условий генерального договора N 09-14/Ю-КЛ на открытие кредитной линии от 28.03.2014 между ОАО ККБ "Кредитбанк" и ООО "Линкор", а также информацию о предпринятых мерах по установлению местонахождения данного имущества; подробной информации о местонахождении товара в обороте по договору N ТО-14/2013 от 03.06.2013 залога товара в обороте, заключённому во исполнение кредитного договора N 452/07-2013 от 03.06.2013 между ООО "Фортуна" и АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) (ОАО), а также информацию о предпринятых мерах по установлению местонахождения данного имущества.

От ликвидатора ООО "Консалт-Сервис" получен ответ, из которого следует, что товары в обороте ликвидатору ООО "Консалт-Сервис" не передавались, сведениями о местонахождении товаров в обороте ликвидатор не обладает.

Конкурсным управляющим Меньшиковой Н.А. с целью выявления имущества должника направлены запросы в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Иркутской области, Службу государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Иркутской области, Межрайонный отдел государственного технического осмотра и регистрации транспортных средств при ГУВД Иркутской области.

В соответствии с полученными ответами у должника не имеется зарегистрированных прав на объекты недвижимого имущества; а также зарегистрированных за должником транспортных средств и самоходной техники, что подтверждается представленными в материалы дела справками регистрирующих органов.

Имущество, принадлежащее должнику, в том числе товары в обороте, конкурсным управляющим не установлено.

Из представленного в материалы дела Приложения N 1 к договору залога товаров в обороте "ТО-14/2013 от 03.06.2013 следует, что товары в обороте в количестве 91 726 единиц не содержат подробных характеристик и идентифицирующих признаков, что также вызывает сложность для установления фактического местонахождения товаров и принадлежности их ООО "Консалт-Сервис".

Какие-либо иные доказательства, свидетельствующие о возможности обнаружения имущества должника и увеличении конкурсной массы, в материалах дела отсутствуют.

Также конкурсный управляющий ООО "Консалт-Сервис" поясняла, что ею не было установлено наличие совокупности условий, позволяющих обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя ООО "Консалт-Сервис" к субсидиарной ответственности в порядке пункта 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Сам по себе факт необращения конкурсного управляющего с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности не влечет за собой нарушение прав и законных интересов кредиторов должника, в том числе и АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО), как конкурсного кредитора должника в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Консалт-Сервис", учитывая возможность реализации АКБ "ЛИНК-банк" (ОАО) установленного статьей 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" собственного права на такое обращение, и принимая во внимание отсутствие доказательств наличия оснований для обращения с таким заявлением в арбитражный суд.

Заявителем жалобы не представлено доказательств, свидетельствующих о действительной необходимости обращения с заявлением в правоохранительные органы.

Согласно статье 139 Закона о банкротстве инвентаризация имущества является начальным и необходимым этапом при проведении конкурсного производства, поскольку продажа имущества должника, включенного в конкурсную массу, осуществляется конкурсным управляющим после проведения инвентаризации имущества должника и его оценки.

Конкурсным управляющим в суде первой инстанции представлена инвентаризационная опись N 1 от 24.11.2015, подписанная ликвидатором ООО "Консалт-Сервис". Согласно пояснениям конкурсного управляющего и представителя конкурсного управляющего в судебном заседании, инвентаризация имущества должника конкурсным управляющим Меньшиковой Н. А. не проводилась ввиду отсутствия имущества у должника, следовательно, не размещалась и информация об инвентаризации имущества должника на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что факт нарушения конкурсным управляющим положений Закона о банкротстве в указанной части подтвержден материалами дела, нарушения затрагивают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве ООО "Консалт-Сервис". То обстоятельство, что имущество должника не было обнаружено в ходе конкурсного производства, не освобождает конкурсного управляющего от обязанности по проведению инвентаризации имущества должника и публикации соответствующих сведений.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка, выводы суда являются обоснованными.

В соответствии с абзацем 4 пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

Согласно с абзацем 5 пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе: подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

В соответствии со статьей 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 может быть подано арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Прежде чем оспаривать сделки должника, конкурсный управляющий проводит их анализ, устанавливает факт заключения договоров, оценивает реальную возможность их оспаривания для восстановления нарушенных прав должника и его кредиторов.

Доказательств не выполнения указанной обязанности, установленной законом, в материалах дела не имеется.

Таким образом, довод апелляционной жалобы, относительно непринятия конкурсным управляющим мер по выявлению имеющих признаки недействительности сделок, что лишило возможности пополнить конкурсную массу должника денежными средствами для погашения требований конкурсных кредиторов, отклоняется.

Других убедительных доводов, основанных на доказательственной базе, позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, в апелляционной жалобе не содержится.

Апелляционный суд полагает выводы суда первой инстанции по существу спора верными, соответствующими установленным обстоятельствам дела, нормам материального права, ссылка на которые в судебном акте приведена.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 6 февраля 2017 года по делу N А19-15999/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

К.Н. Даровских Л.В. Оширова