Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 мая 2017 г. N 15АП-20873/16

город Ростов-на-Дону

03 мая 2017 г.

дело N А32-37567/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 мая 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цушко И.Э.,

при участии:

от истца - Бакуров Сергей Борисович по доверенности от 04.09.2015,

от ответчика - Конюший Павел Григорьевич по доверенности от 12.01.2017, Шабаева Ирина Васильевна, выписка;

от третьих лиц - Бакуров Сергей Борисович по доверенностям от 09.06.2016, от 09.06.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании индивидуального предпринимателя Черкина Игоря Владимировича

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.11.2016 по делу N А32-37567/2015, принятое судьей Тамахиным А.В.

по иску индивидуального предпринимателя Черкина Игоря Владимировича

к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис ВК"

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "ВСВ-Водоканал",

общества с ограниченной ответственностью "Краснодар Водоканал",

общества с ограниченной ответственностью "Строительная фирма ВСВ"

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Черкин Игорь Владимирович (далее - предприниматель, истец) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Жилсервис ВК" (далее - ответчик) о взыскании 2 089 853 руб. 81 коп. долга, 304 376 руб. 27 коп. пени (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.11.2016 в иске отказано.

Индивидуальный предприниматель Черкин Игорь Владимирович обратился с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение суда, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. Жалоба мотивирована тем, что основаниями к отказу в иске стало два обстоятельства: отсутствие установленных для истца тарифов на водоснабжение и водоотведение со ссылкой на п. 1 ст. 424 ГК РФ (цена договора); отсутствие согласия ООО "Краснодар Водоканал" на передачу коммунальных ресурсов от истца ответчику со ссылкой на ст. 545 ГК РФ (правила о энергоснабжении параграфа 6 главы 30 ГК РФ). Между сторонами заключен договор на получение воды и сброс сточных вод от 01.11.2011. Поводом для обращения истца с иском по настоящему делу слал факт уклонения ответчика от подачи сведений об объемах водопотребления и водоотведения, а также от оплаты фактически потребленных ресурсов. Оплата по договору ответчиком произведена частично по платежному поручению N 35 от 30.04.2013 г. на сумму 30 249 руб. с назначением платежа "оплата по счету N 1295 от 09.01.2013 и 1354 от 01.02.2013, согласно договора б/н от 01.11.2011 возмещение расходов по водоснабжению и водоотведению". 03.11.2015 г. истец направил в адрес ответчика телеграмму, в которой попросил обеспечить представителям ИП Черкина И.В. доступ к общедомовым приборам учета холодного водоснабжения и водоотведения для проверки их исправности, сохранности контрольных пломб и снятия показаний объемов водоснабжения и водоотведения дома N 72 по ул. Восточно-Кругликовской. При этом ответчику было предложено предоставить сведения об объеме потребления холодной воды и водоотведения за период с 01.01.2013 по 31.10.2015 по показаниям индивидуальных приборов учета жилых и нежилых помещений дома, а в случае отсутствия приборов учета - по нормативам потребления холодной воды и водоотведения, включая потребление на общедомовые нужды. В доступе к приборам учета холодного водоснабжения и водоотведения со стороны ответчика истцу было отказано без объяснения причин, о чем составлен акт осмотра от 17.11.2015 г. От подписания акта осмотра представитель ответчика отказался. Сведения об объеме потребления холодной воды и водоотведения за спорный период по показаниям индивидуальных приборов учета жилых и нежилых помещений дома либо по нормативам потребления холодной воды и водоотведения (включая потребление на общедомовые нужды) по дому N 72 по ул. Восточно-Кругликовской ответчиком не предоставлены. Ответчик является исполнителем коммунальных услуг по спорному дому N 72 по ул. Восточно-Кругликовской г. Краснодара, поэтому к спорным правоотношениям сторон наряду с общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации применяются нормы Жилищного кодекса Российской Федерации и иные специальные правила. Согласно статье 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объёма потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учёта, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354) и вступили в силу с 01.09.2012. Правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (Правила N 124). Согласно подпункту "в" пункта 21 Правил N 124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период (расчетный месяц) по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, а также в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета или истечения срока его эксплуатации, определяется по приведенной в пункте формуле, учитывающей, в частности, показания индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, либо (при отсутствии индивидуальных или общих (квартирных приборов учета) - нормативы потребления соответствующей коммунальной услуги, а также объем коммунального ресурса, предоставленного на общедомовые нужды. В соответствии с пунктом 42 Правила N 354 размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, за исключением платы за коммунальную услугу по отоплению, определяется в соответствии с формулой 1 приложения N 2 к Правилам N 354 исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период. При отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, газоснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулами 4 и 5 приложения N 2 к Правилам N 354 исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

Лицами участвующими в деле не опровергаются следующие обстоятельства:

* факт заключения договора на получение воды и сброс сточных вод от 01.11.2011 между истцом и ответчиком;

* факт наличия у истца сетей водоснабжения и водоотведения на праве аренды, в том числе артезианских скважин, сведения о которых представлены в материалы дела;

* факт присоединения жилого дома N 72 по ул. Восточно-Кругликовской г. Краснодара к сетям водоснабжения и водоотведения, находящимся на балансе истца;

* факт поставки коммунальных ресурсов (холодной воды и водоотведения) в жилой дом в спорный период;

* факт отсутствия опломбированного общедомового прибора учета холодной воды, а также факт подачи ответчиком как исполнителем сведений об объемах холодного водоснабжения и водоотведения на основании данных такого прибора учета, а также сведений о таких объемах на основании данных внутриквартирных приборов учета либо по нормативам потребления за спорный период;

* - факт уклонения ответчика от оплаты коммунальных ресурсов.

При этом в материалы дела не представлено сведений о том, что в спорный период в жилой дом поставлялись коммунальные ресурсы водоснабжения и водоотведения иными лицами, кроме истца.

ООО "Жилсервис ВК" в отзыве апелляционную жалобу не признало, просило оставить решение суда без изменения. Ответчик указал, что договор на получение воды и сброс сточных вод от 01.11.2011 г. является юридически ничтожным по правилам ст. 168 ГК РФ и никогда фактически не исполнялся. Ничтожность этого договора связана с тем, что он противоречит существу законодательного регулирования правоотношений в области водоснабжения и водоотведения, установленного Федеральным законом от 07.12.2011 г. N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" и Правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 N 644. Пункт 8 ст. 7 Федерального закона от 07.12.2011 г. N 416 - ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее Закон о водоснабжении) гласит: "Организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в течение шести месяцев с даты наделения её в соответствии со ст.12 настоящего Федерального закона статусом гарантирующей организации обязана направить абонентам, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения и которые не имеют соответствующего договора с этой организацией, предложения о заключении договоров холодного водоснабжения, договоров водоотведения (единых договоров холодного водоснабжения и водоотведения). Абонент в течение 30 дней с момента поступления ему предложения о заключении договора (договоров) обязан заключить указанный договор (договоры) с гарантирующей организацией либо предоставить гарантирующей организации письменный отказ от заключения такого договора (договоров). В случае, если по истечении этого срока абонент не подписал указанный договор (договоры) или не предоставил письменный отказ от заключения договора (договоров), договор (договоры) считается заключенным". Пункт 7 ст.7 Закона о водоснабжении установил правило, в соответствии с которым до определения гарантирующей организации договоры холодного водоснабжения и водоотведения заключаются с организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и водоотведение, к водопроводным и канализационным сетям которой подключены (технически присоединены) объекты капитального строительства абонента. В соответствии с Постановлением администрации муниципального образования город Краснодар от 13.09.2013 г. N 6972 "Об определении гарантирующих организаций для централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения на территории муниципального образования город Краснодар" ООО "Краснодар Водоканал" наделено статусом гарантирующей организации. Статья 7 Закона о водоснабжении устанавливает правило, по которому водоснабжение и водоотведение осуществляется на основании договоров водоснабжения и водоотведения между абонентом и гарантирующей организацией. Статья 8 Закона о водоотведении исключает возможность непосредственного участия физических лиц в отношениях по водоснабжению и водоотведению со стороны организаций водопроводно-канализационного хозяйства и абонентами. Пункт 2 указанной статьи содержит прямой запрет на такое участие: "Физическое лицо, являющееся собственником централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения, обязано заключить договор с организацией, на основании которого организация будет осуществлять эксплуатацию указанных систем". Пункт 3 статьи 8 Закона о водоснабжении устанавливает правило о лицензировании деятельности, связанной с осуществлением водоснабжения и водоотведения. Статья 11 Закона о водоснабжении устанавливает взаимодействие организаций, осуществляющих водоснабжение и водоотведение. Пункт 1 этой статьи устанавливает правило, в соответствии с которым: "В целях обеспечения водоснабжения и водоотведения организации, эксплуатирующие отдельные объекты централизованных систем водоснабжения и водоотведения, заключают договоры по водоподготовке, по транспортировке воды, по транспортировке сточных вод, по очистке сточных вод и иные договоры, необходимые для холодного водоснабжения и водоотведения". Пункт 3 этой статьи устанавливает запрет на требование собственников и иных законных владельцев водопроводных и канализационных систем требовать с абонентов возмещение затрат на эксплуатацию этих водопроводных и канализационных сетей. Статья 12 Закона о водоснабжении устанавливает правила взаимоотношений гарантирующей организации с организациями, осуществляющими холодное водоснабжение и водоотведение. Пункты 4 и 5 этой статьи устанавливают правило, в соответствии с которым гарантирующая организация заключает с организациями водопроводно-канализационного хозяйства договоры по водоподготовке, по транспортировке воды, транспортировке сточных вод, по очистке сточных вод и иные договоры, необходимые для обеспечения водоснабжения и водоотведения. Гарантирующая организация обязана оплачивать указанные услуги по установленным тарифам. Указанные нормы и правила исключают возможность для ИП Черкина И.В., считающего себя арендатором отдельных объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения, выступать в качестве гарантирующей организации и требовать оплату с абонента за водоснабжение и водоотведение, которые он не осуществлял. В силу вышеуказанных законоположений владелец объектов централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения может получать оплату за оказанные услуги (выполненные работы) только с гарантирующей организации. Иное толкование действующего правового регулирования делает экономически бессмысленной деятельность указанных организаций при публично установленном (регулируемом) тарифе. В силу п.5 ч. 2 ст. 3 Федерального закона N 416 "О водоснабжении и водоотведении", общими принципами гос.политики в сфере водоснабжения и водоотведения являются установление тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения исходя из экономически обоснованных расходов организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, необходимых для осуществления водоснабжения и (или) водоотведения. В соответствии со ст. 4 ФЗ N 147 "О естественных монополиях" деятельность по водоснабжению и водоотведению с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры является деятельностью субъектов естественной монополии. Согласно ст. 6 указанного закона, методом регулирования естественных монополий является ценовое регулирование, осуществляемое посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня. С учетом требований указанных правовых норм, оказание услуг по водоснабжению и водоотведению также относится к регулируемому виду деятельности в сфере оказания услуг коммунального комплекса, где размер платы за товары и услуги организаций коммунального комплекса рассчитывается по тарифам, которые в обязательном порядке подлежат государственному регулированию. Между тем, ИП Черкин И.В, ни на момент заключения договора с ООО "Жилсервис ВК", ни в настоящее время, якобы оказывая услуги по водоснабжению и водоотведению, не имел утвержденных в установленном порядке тарифов на услуги по водоотведению и водоотведению. Таким образом, действия ИП Черкин И.В. по осуществлению регулируемого вида деятельности без соответствующих тарифов совершены в обход правил тарифного регулирования (ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 6 ФЗ N 147). Кроме того, в силу п. 2 ст 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (ст. 539-547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Ст. 545 ГК РФ указано, что абонент может передавать энергию, принятую от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации. В материалах дела отсутствуют доказательства согласия ООО "Краснодар Водоканал" на передачу коммунального ресурса ИП Черкиным другому лицу (ООО "Жилсервис ВК"). Наличие у истца артезианских скважин не доказано. Даже если предположить, что истец каким-то образом в обход законодательного регулирования недропользования, установленного законом РФ от 21.02.1992 г. N 2395-1 "О недрах", самостоятельно, без получения специального разрешения на добычу полезного ископаемого местного значения приступил к разработке участка недр, содержащего подземные воды для целей питьевого водоснабжения, то, по правилам п. 10 ГК РФ, его противоправная деятельность не подлежит судебной защите.

В силу вышеприведенных норм Закона о водоснабжении (п.б ст. 2) фактические договорные отношения по холодному водоснабжению и водоотведению у абонента и гарантирующей организации возникают с момента технологического присоединения к централизованным сетям водоснабжения и водоотведения. До определения в качестве гарантирующей организации ООО "Краснодар Водоканал" (13.09.2013 г.) организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и водоотведение в период с 01.06.2013 года по 28 мая 2015 г., являлось ООО Строительная фирма "ВСВ". В деле имеется копия договора N 5572 от 7 июня 2007 г. на поставку питьевой воды, заключенного между ООО "Краснодар Водоканал" и ООО Строительная фирма "ВСВ". Из этого следует, что гарантирующим поставщиком коммунального ресурса для ответчика в период с 01.11.2011 г. по 13.09.2013 г. являлось ООО "Строительная фирма "ВСВ", а с 14.09.2013 г. и по настоящее время является ООО "Краснодар - Водоканал". Кроме того, истец не доказал наличие у него фактической возможности поставлять коммунальный ресурс ответчику. Истцом представлены спорные договоры: договор на отпуск питьевой воды N 5572 от 07.06.2007 г, заключенные между ООО "Краснодар Водоканал" (поставщик) и ООО "Строительная фирма ВСВ" (абонент), договор холодного водоснабжения от 01.12.2010 г. между ООО "Строительная фирма "ВСВ" и ИП Черкиным И.В., договор холодного водоснабжения и водоотведения от 28.05.20 15г. N 9889 между ООО "Краснодар Водоканал" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и ООО "ВСВ - Водоканал" (абонент), договор холодного водоснабжения и водоотведения от 28.05.2015 г. между ООО "ВСВ Водоканал" (абонент) и ИП Черкиным И.В. (субабонент). Но доказательств получения и оплаты за водоснабжение и водоотведение по вышеуказанным договорам от 28.05.2015 г. и от 01.12.2010 г. между истцом и ООО "ВСВ - Водоканал" и между истцом и ООО "Строительная фирма "ВСВ" истец в дело не представил, из чего следует, что истец коммунальные ресурсы как абонент не получал и не оплачивал и, следовательно, не мог в принципе поставлять их ответчику (субабоненту). Истец представил в дело платежные поручения из которых следует, что истец перечислял денежные средства на счет ООО "Краснодар Водоканал" в 2011-2012 г. за ООО "ВСВ-Инвест", а в 2015 г. за ООО "ВСВ-Водоканал". Доказательств перечисления денежных средств от себя лично на счет ООО "ВСВ-Инвест", ООО "ВСВ-Водоканал" или ООО "Краснодар Водоканал" за потребленные им коммунальные ресурсы истец в дело не представил. Из чего следует, что истец не доказал получение им в собственность коммунальных ресурсов, которые, как он утверждает, им были поставлены ответчику. Довод истца о том, что договор N 9889 от 28.05.15г. не запрещает ООО "ВСВ-Водоканал" предоставлять иным абонентам возможность подключения к водопроводным и канализационным сетям без согласования с гарантирующим поставщиком опровергается подпунктом "о" пункта 18 указанного договора из которого следует, что такие подключения возможны только при наличии согласования с ООО "Краснодар Водоканал". Аналогичное правило содержится и в договоре от 07.06.2007 г. N5572. Также необходимо заметить, то в договоре N 9889 от 28.05.2016 г. в приложении N3 содержится перечень абонентов, для которых ООО "Краснодар Водоканал" обязался поставлять коммунальные ресурсы. Спорный дом, расположенный по адресу Восточно-Кругликовская 72, в указанном перечне не упомянут. Из чего следует, что поставщиком коммунального ресурса является ООО "Краснодар Водоканал", а ИП Черкин И.В., как "субабонент" ООО "ВСВ-Водоканал" к поставке коммунального ресурса ответчику отношения не имеет. Более того, оценивая указанные договоры от 01.12.2010 г. и от 28.05.2015 г. (между истцом и ООО "ВСВ-Водоканал") на достоверность, необходимо учитывать то, что истец Черкин И.В. является работником ООО "Строительная фирма "ВСВ" и ООО "ВСВ -Водоканал". В указанные организации состоят из одних и тех же людей: директор, учредители, штатные работники.

В судебном заседании представитель истца апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, заявил ходатайство о частичном отказе от иска.

Представитель ответчика апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между истцом (абонент) и ответчиком (субабонент) подписан договор на получение воды и сброс сточных вод от 01.11.2011, в соответствии с условиями которого абонент обязуется отпускать субабоненту питьевую воду по графику, установленном администрацией г. Краснодара, из водопроводной сети по водопроводным вводам находящимся на балансе субабонента, принимать сточные воды в систему канализации, а субабонент обязуется производить оплату за потребленную питьевую воду и сброс сточных вод.

В соответствии с пунктом 1.2 договора отпуск питьевой воды и прием сточных вод субабоненту производится для нужд объекта недвижимости: многоквартирный жилой дом N 72 по ул. Восточно-Кругликовской в г. Краснодаре.

Согласно п. 8.1 договор заключен на срок до 31.12.2012 и вступает в силу со дня его подписания. Доказательства продления срока действия договора или заключения сторонами договора на новый срок не представлены.

Как следует из искового заявления (с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ), истцом заявлена к взысканию с ответчика задолженность на общую сумму 2120102 руб. 81 коп. за период с 01.01.2013 по 30.06.2015.

Объем и стоимость отпущенной ответчику питьевой воды и принятых сточных вод ввиду отсутствия сведений о показаниях прибора учета неоднократно уточнялись истцом в ходе судебного разбирательства, в частности, по ходатайству истца определением от 10.05.2016 была назначена судебная экспертиза. Экспертом ИП Чугуновой Ж.А. представлено заключение N ОЭ-260516 от 26.05.2016, которое впоследствии по инициативе эксперта им самостоятельно уточнялось (уточненные варианты заключения эксперта N ОЭ-260516 от 19.08.2016, N ОЭ-260516 от 31.10.2016).

Истец, руководствуясь методикой, содержащейся в заключениях эксперта самостоятельно производил расчет объема и стоимости отпущенной ответчику холодной воды и принятых сточных вод по нормативам потребления, исходя из площади жилых помещений и помещений общего пользования, нормы площади на 1 человека, количества жильцов, установленных норм потребления, что составило в денежном выражении 2 120 102 руб. 81 коп. С учетом произведенной ответчиком частичной оплаты в сумме 30 249 руб. задолженность ответчика по оплате услуг водоснабжения и водоотведения определена истцом при рассмотрении дела в первой инстанции в размере 2 089 853 руб. 81 коп. Кроме того, истец начислил расчет пени в размере 304 376 руб. 27 коп. за период с 15.02.2013 по 08.10.2015 в соответствии с пунктом 14 статьи 155 ЖК РФ.

Принимая решение, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Федеральный закон N 416-ФЗ, Закон о водоснабжении) по договору горячего или холодного водоснабжения организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

В соответствии со статьей 2 Закона о водоснабжении абонентом является физическое либо юридическое лицо, заключившее или обязанное заключить договор горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) договор водоотведения, единый договор холодного водоснабжения и водоотведения; гарантирующей организацией - организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, определенная решением органа местного самоуправления, которая обязана заключить договор холодного водоснабжения, договор водоотведения, единый договор холодного водоснабжения и водоотведения с любым обратившимся к ней лицом, чьи объекты подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

Статьей 12 Закона о водоснабжении установлено, что органы местного самоуправления для каждой централизованной системы холодного водоснабжения и (или) водоотведения определяют гарантирующую организацию и устанавливают зоны ее деятельности. Для централизованных ливневых систем водоотведения гарантирующая организация не определяется. Организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение и эксплуатирующая водопроводные и (или) канализационные сети, наделяется статусом гарантирующей организации, если к водопроводным и (или) канализационным сетям этой организации присоединено наибольшее количество абонентов из всех организаций, осуществляющих холодное водоснабжение и (или) водоотведение. Решение органа местного самоуправления о наделении организации, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение, статусом гарантирующей организации с указанием зоны ее деятельности в течение трех дней со дня его принятия направляется указанной организации и размещается на официальном сайте такого органа в сети "Интернет" (в случае отсутствия указанного сайта на официальном сайте субъекта Российской Федерации в сети "Интернет").

До определения гарантирующей организации, а также в случае, если гарантирующая организация не определена в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона, договоры холодного водоснабжения и (или) водоотведения заключаются с организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение, к водопроводным и (или) канализационным сетям которой подключены (технологически присоединены) объекты капитального строительства абонента (п.7. ст. 7 Закона о водоснабжении).

Постановлением Администрации муниципального образования город Краснодар от 13.09.2013 N 6972 ООО "Краснодар Водоканал" определено гарантирующей организацией для централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения на территории МО город Краснодар.

07.07.2007 между ООО "Краснодар Водоканал" (поставщик) и ООО "Строительная фирма "ВСВ" (абонент) заключен договор N 5572, согласно которому поставщик отпускает абоненту питьевую воду из водопроводной сети по водопроводным вводам и принимает сточные воды в канализационную сеть по выпускам, находящимся на балансе абонента (ВНС по ул. Восточно-Кругликовская, ввод Б=300 мм), а абонент производит оплату за потребленные услуги.

Таким образом, до определения в качестве гарантирующей организации ООО "Краснодар Водоканал" организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение являлось ООО "Строительная фирма "ВСВ".

Согласно Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 29.06.2016), "ресурсоснабжающая организация" - это юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов (отведение сточных бытовых вод) (пункт 2 Понятия, используемые в настоящих Правилах).

Аналогичное понятие установлено и в Правилах, предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (ред. от 29.06.2016).

Согласно пункту 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Экономические, организационные и правовые основы государственного регулирования тарифов на водоснабжение и водоотведение устанавливаются правилами регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 406 от 13.05.2013 "О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения". Указанными Правилами определены система, принципы и методы регулирования федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, органами местного самоуправления поселений и городских округов (в случае если законами субъектов Российской Федерации полномочия на осуществление государственного регулирования тарифов переданы органам местного самоуправления поселений и городских округов) тарифов на товары (работы, услуги) организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и водоотведения, тарифы которых подлежат государственному регулированию в соответствии с Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении", а также предельных индексов изменения тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения (далее соответственно - органы регулирования тарифов, регулируемые организации, регулируемые тарифы, предельные индексы).

Согласно п.5 ч. 2 ст. 3 Закона о водоснабжении общими принципами государственной политики в сфере водоснабжения и водоотведения являются, в том числе установление тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения исходя из экономически обоснованных расходов организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, необходимых для осуществления водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии со ст.4 Федерального закона N 147 "О естественных монополиях" деятельность по водоснабжению и водоотведению с использованием централизованных системы, систем коммунальной инфраструктуры является деятельностью субъектов естественной монополии. Согласно ст. 6 указанного закона методом регулирования естественных монополий является ценовое регулирование, осуществляемое посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня.

Таким образом, с учетом указанных правовых норм оказание услуг по водоснабжению и водоотведению относится к регулируемому виду деятельности в сфере оказания услуг коммунального комплекса, где размер платы за товары и услуги организаций коммунального комплекса рассчитывается по тарифам, которые в обязательном порядке подлежат государственному регулированию.

Доказательств того, что для ИП Черкина И.В. на момент заключения с ответчиком договора на получение воды и сброс сточных вод от 01.11.2011, а также в процессе исполнения данного договора были утверждены в установленном порядке тарифы на услуги по водоснабжению и водоотведению, в материалах дела не имеется.

Таким образом, деятельность истца по водоснабжению и водоотведению без установленного тарифа является нарушением части 2 статьи 31 Закона о водоснабжении и образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Кроме того в силу п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Так, ст. 545 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации.

01.12.2010 между ИП Шабаевым А.В. (арендодатель) и ИП Черкиным И.В. (арендатор) заключен договор аренды имущества: комплекса строений и сооружений водопроводной насосной станции с прилегающей территорией ориентировочной площадью 14571 кв.м., находящиеся по адресу: г. Краснодар, ул. Черкасская, 61/А.

03.08.2012 между ООО "ВСВ-Инвест в лице директора Шабаева А.В. (арендодатель) и ИП Черкиным И.В. (арендатор) заключен договор аренды имущества, а именно: комплекса строений и сооружений водопроводной насосной станции с прилегающей территорией ориентировочной площадью 14571 кв.м., находящиеся по адресу: г. Краснодар, ул. Черкасская, 61/А, канализационной насосной станции, находящейся по адресу: г. Краснодар, ул. Восточно-Кругликовская, 78.

10.04.2015 между ООО "ВСВ-Водоканал" в лице директора Шабаева А.В. и ИП Черкиным И.В. заключен договор аренды имущества, а именно: комплекса строений и сооружений водопроводной насосной станции с прилегающей территорией ориентировочной площадью 14571 кв.м., находящиеся по адресу: г. Краснодар, ул. Черкасская, 61/А, канализационной насосной станции, находящейся по адресу: г. Краснодар, ул. Восточно-Кругликовская, 78. Договор заключен сроком до 31.03.2016.

В материалах дела имеются договоры холодного водоснабжения от 01.12.2010 и холодного водоснабжения и водоотведения от 28.05.2015, заключенные между ООО "ВСВ-Водоканал" (абонент) и ИП Черкиным И.В. (субабонент), по условиям которых абонент обязуется обеспечить субабоненту бесперебойную подачу питьевой воды.

В соответствии с пунктом 2.4.1. договоров субабонент имеет право осуществлять отпуск холодной воды и водоотведение для третьих лиц через присоединенные сети.

Подача питьевой воды осуществляется через присоединенную сеть ООО "Краснодар Водоканал" в водопроводную сеть, находящуюся по адресу: г. Краснодар, ул. Восточно-Кругликовская, находящуюся в аренде у истца.

Однако данные договоры не подтверждают наличие согласия со стороны ООО "Краснодар Водоканал" на передачу энергии третьим лицам.

Более того, по условиям договора холодного водоснабжения и водоотведения N 9889 от 28.05.2015, заключенного между ООО "Краснодар Водоканал" (организация водопроводно-канализационного хозяйства) и ООО "ВСВ-Водоканал" (абонент), абонент обязан предоставлять иным абонентам и транзитным организациям возможность подключения (технологического присоединения) к водопроводным и канализационным сетям, сооружениям и устройствам, принадлежащим абоненту на законном основании, только при наличии согласования организации водопроводно-канализационного хозяйства Доказательств того, что ООО "ВСВ-Водоканал" получало от ООО "Краснодар Водоканал" указанного согласования в материалах дела не имеется.

Кроме того, необходимо учитывать следующее.

В силу пункта 15 статьи 2 Федерального закона N 416-ФЗ организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение (организация водопроводно-канализационного хозяйства) - юридическое лицо, осуществляющее эксплуатацию централизованных систем холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.07.2013 N 644 утверждены Правила холодного водоснабжения и водоотведения, вступившие в силу с 14.08.2013, которые регулируют отношения между организациями водопроводно-канализационного хозяйства и абонентами в сфере холодного водоснабжения и водоотведения по предоставлению холодной (питьевой) воды из централизованной системы холодного водоснабжения и по отводу сточных вод в централизованную систему водоотведения.

Понятие абонента, приведенное в пункте 1 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167, не соответствует аналогичному понятию, приведенному в статье 2 Федерального закона N 416-ФЗ.

Нормы пункта 1 рассматриваемой статьи регламентируют понятие абонента в качестве физического (юридического) лица, заключившего или обязанного заключить 3 категории договоров: договор горячего (холодного) водоснабжения (обозначен в статье 13 Закона); договор водоотведения (обозначен в статье 14 Закона); единый договор холодного водоснабжения и водоотведения (обозначен в статье 15 Закона).

В действующем законодательстве в сфере водоснабжения, водоотведения в рассматриваемый период отсутствует понятие "субабонент".

Правилами N 644 введено понятие "транзитная организация" - организация, в том числе индивидуальный предприниматель, эксплуатирующая водопроводные и (или) канализационные сети и оказывающая услуги по транспортировке воды и (или) сточных вод.

Согласно статье 16 Федерального закона N 416-ФЗ по договору по транспортировке горячей или холодной воды организация, эксплуатирующая водопроводные сети, обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание водопроводных сетей и сооружений на них в состоянии, соответствующем установленным законодательством Российской Федерации требованиям, и обеспечивать транспортировку воды с учетом допустимых изменений качества воды от точки приема до точки подачи, расположенных на границе эксплуатационной ответственности такой организации, а гарантирующая организация (иная организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение) обязуется оплачивать указанные услуги, а также обеспечивать подачу определенного объема воды установленного качества.

Оплата услуг по транспортировке воды осуществляется по тарифам на транспортировку воды.

В соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона N 416-ФЗ собственники и иные законные владельцы водопроводных и (или) канализационных сетей не вправе препятствовать транспортировке по их водопроводным и (или) канализационным сетям воды (сточных вод) в целях обеспечения горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения абонентов, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к таким сетям, а также до установления тарифов на транспортировку воды по таким водопроводным сетям и (или) на транспортировку сточных вод по таким канализационным сетям требовать возмещения затрат на эксплуатацию этих водопроводных и (или) канализационных сетей. В соответствии с подпунктом "р" пункта 35 Правил N 644 абонент обязан предоставлять иным абонентам и транзитным организациям возможность подключения (технологического присоединения) к водопроводным и (или) канализационным сетям, сооружениям и устройствам, принадлежащим на законном основании абоненту, только при наличии согласования с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Доводам истца на то, что он использует тарифы, установленные для его непосредственного поставщика холодной воды и услуг водоотведения - ООО "Краснодар Водоканал", судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка. Тарифы устанавливаются индивидуально для каждого субъекта, а не для определенного вида деятельности исходя из обоснованности затрат естественных монополистов на производство товаров (оказание услуг). При этом учитываются издержки реализации услуг, налоги, потребность в инвестициях, стоимость основных производственных средств, доходность деятельности естественного монополиста.

Доводы истца о том, что артезианские скважины находятся во владении истца и входят в состав ВНС с сетями водоснабжения не подтверждены документально. Паспорта эксплуатационной скважины на воду, представленные истцом, не являются правоустанавливающими документами. Иных документов, подтверждающих право владения указанными объектами, а также объем и стоимость поставленного ответчику ресурса с использованием скважин, истцом в материалы дела не представлено.

Т.о. требования заявлены истцом за период после прекращения срока действия договора от 01.11.2011, фактический объем и стоимость потребленного ответчиком в спорный период коммунального ресурса истцом не доказан.

Из представленных в дело платежных поручений (л.д.19-83 т.2) следует, что оплата за водопотребление и водоотведение и оказание услуг в спорный период производилась истцом на р/с ООО "Краснодар-Водоканала" за ООО "ВСВ-Водоканал", ООО "Строительная фирма ВСВ" и ООО "ВСВ-Инвест", т.е. в соответствии со ст. 313 ГК РФ. Следовательно, истцом не доказан также и факт наличия на стороне ответчика неосновательного обогащения за счет истца.

При указанных обстоятельствах требования истца о взыскании с ответчика задолженности и неустойки являются неправомерными и не подлежат удовлетворению.

В силу ч.2 ст. 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Отказ от иска в части взыскания задолженности за водоотведение в размере 752318 руб. 75 коп. и 111473 руб. 93 коп. пени заявлен

Согласно части 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что отказ истца от иска и принятие отказа арбитражным судом является основанием для прекращения производства по делу.

В силу пункта 3 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации одновременно с прекращением производства по делу подлежит отмене принятый судом первой инстанции по существу спора судебный акт.

Отказ от исковых требований заявлен и подписан уполномоченным лицом, представителем истца Бакуровым С.Б., действующим на основании доверенности от 04.09.2015.

Поскольку частичный отказ от иска заявлен лицом, уполномоченным на совершение таких действий от имени истца, не противоречит нормам действующего законодательства и не нарушает права других лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции принимает отказ от иска в части требований о взыскании задолженности за водоотведение в размере 752318 руб. 75 коп. и 111473 руб. 93 коп. пени, в связи с чем, производство по делу подлежит прекращению с отменой ранее принятого по нему судом первой инстанции решения в названной части.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения в остальной части, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 49, 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ истца от иска в части взыскания задолженности за водоотведение в размере 752318 руб. 75 коп. и 111473 руб. 93 коп. пени.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.11.2016 по делу N А32-37567/2015 в указанной части отменить, производство по делу в части взыскания задолженности за водоотведение в размере 752318 руб. 75 коп. и 111473 руб. 93 коп. пени прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.11.2016 по делу N А32-37567/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Черкину Игорю Владимировичу (ИНН 231109363055/ ОГРНИП 310231131900051) из федерального бюджета 2133 руб. 77 коп. государственной пошлины. Выдать справку.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Т.Р. Фахретдинов