Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2017 г. N 08АП-316/17

город Омск

10 марта 2017 г.

Дело N А70-729/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 марта 2017 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семёновой Т.П.,

судей Зориной О.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-316/2017) Храмцова Анатолия Петровича на определение Арбитражного суда Тюменской области от 09.12.2016 по делу N А70-729/2016 (судья Ли Э.Г.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления временного управляющего об истребовании у генерального директора общества с ограниченной ответственностью "Электромонтажсетьстрой" Храмцова Анатолия Петровича и обязании передать копии документов должника,

в рамках дела, возбужденного по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Пром-А Урал" (ИНН 5904201197, ОГРН 1095904000081) к обществу с ограниченной ответственностью "Электромонтажсетьстрой" (ИНН 7203139297, ОГРН 1037200629784) о признании его несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от Храмцова Анатолия Петровича - не явился, извещен;

от Федеральной налоговой службы - представитель не явился, извещена;

от общества с ограниченной ответственностью "Пром-А Урал" - представитель не явился, извещено;

от конкурсного управляющего Юровой Ольги Ивановны - лично, паспорт.

установил:

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09 сентября 2016 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Электромонтажсетьстрой" (далее - ООО "Электромонтажсетьстрой", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Юрова Ольга Ивановна (далее - управляющий Юрова О.И.)

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 210 от 12 ноября 2016 года.

В Арбитражный суд Тюменской области 15 ноября 2016 года поступило заявление временного управляющего об истребовании у генерального директора ООО "Электромонтажсетьстрой" Храмцова Анатолия Петровича (далее - генеральный директор ООО "Электромонтажсетьстрой" Храмцов А.П.) и обязании передать временному управляющему копии документов должника.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 08 декабря 2016 года в отношении ООО "Электромонтажсетьстрой" введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утверждена Юрова О.И.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 09 декабря 2016 года по делу N А70-729/2016 суд обязал Храмцова А.П. передать конкурсному управляющему ООО "Электромонтажсетьстрой" Юровой О.И. в подлинниках следующие документы должника:

- учредительные документы организации (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации, свидетельство ИНН, выписку из ЕГРЮЛ) со всеми изменениями за весь период деятельности организации;

- протоколы общих собраний участников ООО "Электромонтажсетьстрой" (решений единственного участника) за весь период деятельности организации;

- протоколы собраний руководящих органов организации за период 01.01.2013 по настоящий момент;

- документы, подтверждающие права организации на недвижимое имущество (здания, строения, сооружения); земельные участки, в том числе правоустанавливающих документов (договоры, соглашения и проч.) и свидетельств о регистрации прав Должника; технических паспортов, сведений из земельного кадастра;

- внутренние документы организации, подтверждающие полномочия руководящих органов (протоколы, решения о назначении руководителя);

- приказы и распоряжения директора за период с 01.01.2013 по настоящий момент;

- ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности, заключений аудиторских фирм за последние три года до введения наблюдения;

- документы о выбытии (продаже, списании, внесении в уставный капитал) основных средств за период с 01.01.2013 по настоящее время;

- если организация является застройщиком (привлекает денежные средства и (или) имущество участников строительства в строительство многоквартирных домов), документов, подтверждающих права дольщиков на передачу жилых помещений (неисполненные договоры участия в долевом строительстве, купли-продажи жилого помещения в объекте строительства, предварительные договоры участия в долевом строительстве или предварительные договоры купли-продажи жилого помещения в объекте строительства, договоры займа, обязательства по которым в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность и иные документы в соответствии со статьей 201.1. Федерального Закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве);

- документы бухгалтерской отчетности (все квартальные и годовые), представляемые в налоговую инспекцию, внебюджетные фонды и органы статистики, с соответствующими отметками о принятии за последние три года;

- положения об учетной политике, в том числе для целей налогообложения и приказов об их утверждении за последние три года;

- договоры, соглашения, контракты, заключенные организацией со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности;

- акты (ведомости) инвентаризации имущества и финансовых обязательств за последние 3 года;

- договоры аренды техники, если таковые имеются, или документы на имущество, за счет которого осуществляется деятельность лицензий, сертификатов;

- сведения в виде справок (в виде свободного текста) за подписью директора с оттиском печати организации о том, является ли ООО "Электромонтажсетьстрой" застройщиком;

- в случае если ООО "Электромонтажсетьстрой" является застройщиком, перечень участников строительства, содержащий: ФИО/ наименование участника строительства, место жительства/ местонахождение, контактные телефоны, сведения об обязательстве, на основании которого возникло требование о передаче жилого помещения, адрес и иные характеристики объекта долевого строительства;

- номера расчетных и иных счетов предприятия, наименование и реквизиты обслуживающих учреждений банков;

- оборотно-сальдовые ведомости по всем субсчетам за последние 3 года (или главная книга или сводная распечатка из программы - 1С, Инфин и др.) по годам;

- информацию о выбытии (продаже, списании, внесение в уставный капитал) основных средств предприятия за период с 01.01.2013 по настоящее время;

- расшифровку кредиторской и дебиторской задолженности, с указанием сумм основного долга, штрафов и пеней, даты возникновения, адресов и реквизитов кредиторов (дебиторов), с указанием (либо приложением) первичных документов, подтверждающих задолженность;

- справку о задолженности организации перед бюджетом и внебюджетными фондами (по видам налогов с выделением основного долга, пеней и штрафов); информацию есть ли расхождения с ИФНС;

- сведения о задолженности предприятия перед персоналом организации (расшифровка) с указанием ФИО работника, должности, адреса, основания для возникновения, периода возникновения;

- сведения о наличии обязательств по возмещению ущерба жизни и здоровью работников с указанием ФИО работника, должности, адреса, основания для возникновения, периода возникновения;

- сведения о наличии имущества, в том числе акций, облигаций, ценных бумаг, незавершенного строительства, материалах, прочих активах (расшифровка всех статей баланса - наименование, балансовая, остаточная стоимость, характеристика). Отдельно объекты непроизводственной сферы (жилой фонд) и затраты на их содержание. Наличие мобилизационных мощностей;

- сведения об обременении имущества обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог, лизинг и т.п.) с приложением копий соответствующих документов;

- сведения об арендуемом имуществе, в том числе: с правом выкупа, об имуществе, полученном в лизинг и невыкупленном на данный момент;

- движение основных средств за последние 3 года - продажа, списание, покупка (с приложением первичных документов - договора, акты, документы об оплате);

- сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) предприятия (судебные споры, решения судов, действия судебных исполнителей и т.п.);

- сведения об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг);

- сведения об основных поставщиках и потребителях продукции (оценочно: доля в общем объеме реализации, поставки);

- объемы продаж по основным потребителям и видам продукции, услуг за последние 3 года - в натуральном и стоимостном выражении с указанием цен;

- объемы покупок по основным поставщикам и закупаемым материалам за последние 3 года - в натуральном и стоимостном выражении с указанием цен;

- сведения о внутренней структуре предприятия, перечень и функциональное назначение его структурных подразделений, цехов, филиалов и представительств;

- сведения о фактической численности работников предприятия, утвержденное штатное расписание и штатную расстановку рабочих - за последние 3 года;

- структура затрат на производство продукции за последние 3 года (материалы, эл. энергия, отопление, ГСМ, запчасти, зарплата, начисления на з/пл, связь, канцтовары, налоги и т.д.)

- внутренние отчеты, расчеты себестоимости, анализы финансово-хозяйственной деятельности, оценка эффективности и т.п.;

- сведения о выданных доверенностях;

- наименование и адреса организаций, в которых предприятие является учредителем (участником), сведения о доле участия и финансовом состоянии;

- нормативно-правовые акты органов исполнительной власти, касающиеся предприятия, его функций и видов деятельности (ограничения, стимулирования и т.п.);

- сведения об организации и функционировании службы безопасности (охраны) предприятия, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность с предоставлением соответствующих приказов;

- сведения об остатках на счетах на 26.09.21016;

- структура выручки.

- сведения о заинтересованных по отношению к должнику лицах (статья 19 Закона о банкротстве, статья 9 Федерального закона "О защите конкуренции).

Возражая против вынесенного судом первой инстанции определения от 09.12.2016, Храмцов А.П. в апелляционной жалобе просит его отменить и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы ссылается на то, что 21.09.2016 согласно акту приема-передачи документации Храмцов А.П. передал всю документацию и печати должника новоизбранному генеральному директору должника - Мурадиловой Мариям; согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) в отношении ООО "Электромонтажсетьстрой", представленной Храмцовым А.П. с апелляционной жалобой, в качестве единоличного исполнительного органа должника - генерального директора с 05.10.2016 указана Мурадилова Мариям; на момент рассмотрения судом первой инстанции заявления управляющего (08.12.2016) данная информация была в свободном доступе и должна быть известна конкурсному управляющему.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий ООО "Электромонтажсетьстрой" Юрова О.И. просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В опровержение доводов Храмцова А.П. конкурсный управляющий ООО "Электромонтажсетьстрой" Юрова О.И. представила с отзывом решение о создании ООО "Электромонтажсетьстрой" от 24.07.2003, выписки из ЕГРЮЛ от 04.10.2016, 26.12.2016, ответ ПАО "Сбербанк России" на запрос конкурсного управляющего, ответ ПАО КБ "УБРиР".

Данные доказательства подлежат приобщению в материалы настоящего обособленного спора в качестве документов, представленных для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В заседании суда апелляционной инстанции конкурсный управляющий Юрова О.И. поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Храмцов А.П., представители Федеральной налоговой службы, ООО "Пром-А Урал" надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание суда апелляционной инстанции не явились.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд посчитал возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав конкурсного управляющего Юрову О.И., проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3. Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Статьей 67 Закона о банкротстве на временного управляющего возложены, в частности, обязанности принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Законом.

Временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Пунктом 3.2. статьи 64 Закона о банкротстве предусмотрено, что не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Как следует из пункта 47 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в случае отказа или уклонения указанных лиц от передачи перечисленных документов и ценностей арбитражному управляющему он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с ходатайством об их истребовании по правилам частей 4 и 6 - 12 статьи 66 АПК РФ (при этом для временного управляющего истребуются заверенные руководителем должника копии документов, а для конкурсного управляющего - оригиналы документов и сами ценности). В определении об их истребовании суд указывает, что они должны быть переданы арбитражному управляющему; в случае неисполнения соответствующего судебного акта суд вправе выдать исполнительный лист, а также наложить на нарушивших свои обязанности лиц штраф (часть 9 статьи 66 АПК РФ). В случае необходимости суд вправе также истребовать их и у бывших руководителей должника, а также у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

Таким образом, норма пункта 3.2. статьи 64 Закона о банкротстве носит специальный характер и закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо непоступления соответствующего запроса предоставить временному управляющему перечисленные документы и не исключает возможности применения норм, установленных статьей 66 АПК РФ, в случае неисполнения такой обязанности.

Помимо прочего в силу названной нормы руководитель должника обязан не только предоставить временному управляющему соответствующие документы для исполнения последним возложенных на него законом обязанностей, но и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Необходимость предоставления руководителем должника временному управляющему документов должника обусловлена возложением законом на временного управляющего исполнения должным образом и своевременно в интересах должника и его кредиторов обязанностей, в том числе по анализу финансового состояния должника в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснованию целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Как указывалось ранее, определением суда от 09.09.2016 в отношении ООО "Электромонтажсетьстрой" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Юрова О.И.

Как следует из материалов дела, 27.09.2016 временным управляющим у ООО "Электромонтажсетьстрой" были запрошены копии документов и иных сведений, необходимых для проведения анализа финансового состояния.

При этом, надлежащих доказательств исполнения требований пункта 3.2. статьи 64 Закона о банкротстве и запроса временного управляющего руководителем должника суду не представлено.

В условиях отсутствия в деле доказательств, безусловно свидетельствующих о надлежащем исполнении руководителем должника обязанности по предоставлению временному управляющему запрашиваемых документов, суд первой инстанции правомерно удовлетворил ходатайство временного управляющего об истребовании доказательств.

Доводы подателя жалобы о том, что Храмцов А.П. передал всю документацию и печати должника новоизбранному генеральному директору должника - Мурадиловой Мариям, отклоняются судом апелляционной инстанции.

По правилам статьи 65 АПК РФ возражения стороны также подлежат подтверждению посредством предоставления соответствующих доказательств.

В соответствии со статьей 8 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон.

В нарушение положений статьи 65 АПК РФ податель жалобы доказательств, свидетельствующих о передаче всей документации и печатей должника новоизбранному генеральному директору должника - Мурадиловой Мариям, не представил.

Согласно части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Кроме этого, смена руководителя однозначно не свидетельствует об отсутствии у Храмцова А.П. необходимой документации, подлежащей передаче временному управляющему.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 26.12.2016, представленной управляющим Юровой О.И., сведения о вновь избранном руководителе Мурадиловой Мариям внесены в ЕГРЮЛ 05.10.2016, то есть после даты введения в отношении должника процедуры наблюдения.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 04.10.2016, приложенной к отзыву на апелляционную жалобу, генеральным директором должника с 09.08.2012 являлся Храмцов А.П., который также с момента создания должника являлся его участником.

На момент внесения сведений о смене генерального директора Храмцов А.П. являлся единственным участником должника, с долей 100 % уставного капитала.

На должность директора ООО "Электромонтажсетьстрой", находящегося по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, д. 133, назначена Мурадилова Мариям, зарегистрированная по адресу: г. Москва, ул. Мясницкая, д. 15.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ, Мурадилова Мариям является гражданкой иностранного государства, предположительно - Кыргызской республики.

При этом, изменения, связанные с назначением нового директора, в кредитные учреждения не заявлены. Согласно представленным кредитными организациями справкам лицом, обладающим правом на подписание банковских документов до даты открытия конкурсного производства, являлся Храмцов А.П., что свидетельствует об исполнении обязанности по передаче необходимой документации временному управляющему именно генеральным директором Храмцовым А.П.

Доказательств, свидетельствующих о том, что временный управляющий истребуемой им документацией располагал либо умышленно уклонялся от приема документов, податель жалобы не представил.

Как было уже указано, согласно пункту 3.2. статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Поэтому генеральный директор Храмцов А.П. должен доказать, что он предпринял все разумные, необходимые и достаточные меры для передачи недостающей документации временному управляющему, как того требовал от него закон.

Между тем таких доказательств не представлено.

При таких обстоятельствах основания для отказа в удовлетворении ходатайства временного управляющего Юровой О.И. об истребовании документации у Храмцова А.П. отсутствуют.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемого определения суда. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Апелляционная жалоба Храмцова А.П. удовлетворению не подлежит.

Нормами АПК РФ предусмотрена возможность вынесения определения об истребовании доказательств (часть 6 статьи 66 АПК РФ). При этом возможность обжалования такого определения не предусмотрена ни АПК РФ ни Законом о банкротстве.

Лицо, на которое возложена обязанность по передаче истребуемых документов и материальных ценностей, вправе обжаловать соответствующее определение в порядке пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве (определение Верховного Суда Российской Федерации от 04.02.2015 по делу N 309-ЭС14-2930).

В соответствии с пунктом 3 статьи 61 Закона о банкротстве иные определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Применительно к указанной норме настоящее постановление суда апелляционной инстанции является окончательным и дальнейшему обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит.

Поскольку в соответствии со статьей 333.21. Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при обжаловании данного определения не предусмотрена, Храмцову А.П. из федерального бюджета подлежит возврату 3 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по чеку-ордеру от 20.12.2016.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 270-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 09.12.2016 по делу N А70-729/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу Храмцова Анатолия Петровича - без удовлетворения.

Возвратить Храмцову Анатолию Петровичу из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины, уплаченной по чеку-ордеру от 20.12.2016.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и дальнейшему обжалованию в суд кассационной инстанции не подлежит.

Председательствующий

Т.П. Семёнова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Смольникова