Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 мая 2017 г. N 09АП-18760/17

г. Москва

22 мая 2017 г.

Дело N А40-140122/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 15.05.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 22.05.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 1-й НПФ АО в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2017 по делу N А40-140122/16, вынесенное судьей Л.В. Кузнецовой, по требованию ООО "СДК Гарант" в размере 177 497,44 руб. и в размере 951 927, 18 руб. в деле о банкротстве АО НПФ "Первый национальный пенсионный фонд",

при участии в судебном заседании:

от Первого НПФ (АО) в лице ГК "АСВ" - Лукашов М.И. дов. от 23.01.2017 N 77АВ 3347020,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2017 признаны обоснованным и включены во вторую очередь реестра требований кредиторов акционерного общества Негосударственный пенсионный фонд "Первый национальный пенсионный фонд" требования общества с ограниченной ответственностью "СДК Гарант" в размере 951 927 руб. 18 коп. как подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений.

С определением суда не согласился ликвидатор, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, отказать кредитору в удовлетворении требования.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель ликвидатора доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО "СДК Гарант" ООО "СДК Гарант", надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, не явился.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителя ликвидатора, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Материалами дела установлено, что Арбитражным судом города Москвы принято решение от 01.08.2016 о ликвидации акционерного общества Негосударственный пенсионный фонд "Первый национальный пенсионный фонд" (далее - фонд). Функции ликвидатора фонда возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов". Сведения о принудительной ликвидации фонда опубликованы 06.08.2016 в ЕФРСБ и газете "Коммерсантъ", реестр требований кредиторов фонда закрыт 06.10.2016.

Ликвидатор обратился в суд возражением на требование ООО "СДК Гарант" о включении в реестр требований кредиторов фонда требования в размере 1 154 555 руб. 74 коп.

Как правильно установлено судом первой инстанции, требование кредитора основано на договорах об оказании услуг специализированного депозитария негосударственному пенсионному фонду от 18.12.2015 N 921-СД и N 922-СД, договорах об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда от 01.03.2016 N 986-СД (ЗАО "Газпромбанк - Управление активами"), N 987-СД (ООО "ППИ"), от 02.03.2016 N 992-СД (ЗАО "Паллада"), N 993-СД (ЗАО "Паллада"), от 09.03.2016 N 995-СД (ООО "Управляющая компания "Капиталъ"), договорах об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию от 02.03. 2016 N 989-СД (ЗАО "Паллада"), от 29.01.2016 N 963-СД, N 965-СД/ВР, N 964-СД/СВ (ООО "ВТБ Капитал Пенсионный резерв"), N 985-СД (ЗАО "СОЛИД Менеджмент").

Предметом договоров об оказании услуг специализированного депозитария негосударственному пенсионному фонду, заключенных депозитарием с фондом, являются услуги по хранению и учету имущества, в том числе прав на ценные бумаги, в которое размещены пенсионные резервы, находящегося в самостоятельном размещении фонда; учету имущества, составляющего совокупные пенсионные резервы фонда, в том числе находящиеся в самостоятельном размещении фонда, и в доверительном управлении управляющей компании; расчету рыночной стоимости активов, в которые размещены совокупные пенсионные резервы, а также расчету совокупной рыночной стоимости совокупных пенсионных резервов фонда; контролю за распоряжением фондом этим имуществом и за соблюдением ограничений на размещение средств пенсионных резервов.

Согласно пункту 4.1 договора фонд ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов, находящихся в самостоятельном размещении фонда на начало отчетного месяца. Фонд возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений фонда. Оплата расходов производится в соответствии с предоставленным 3 депозитарием расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов (п. 4.4 договора).

Из пункта 4.8 договора следует, что подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный фонду вместе со счетом на оплату услуг, является основанием для признания факта оказания депозитарием услуг по договору. Оплата услуг депозитария производится фондом из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения (п. 4.9 договора). По договору об оказании услуг специализированного депозитария управляющей компании негосударственного пенсионного фонда специализированный депозитарий обязуется оказать управляющей компании и фонду услуги по хранению и учету имущества, в том числе прав на ценные бумаги, в которое размещены пенсионные резервы фонда, переданные в доверительное управление управляющей компании на основании договора доверительного управления пенсионными резервами, а также по контролю за распоряжением управляющей компанией этим имуществом. Управляющая компания обязуется оплатить данные услуги.

Согласно пункту 5.1 договора управляющая компания ежемесячно оплачивает услуги специализированного депозитария в размере 1/12 от суммы, составляющей 0,1 процента от балансовой стоимости пенсионных резервов фонда, находящихся в доверительном управлении управляющей компании, на начало отчетного месяца. Управляющая компания возмещает специализированному депозитарию дополнительные расходы по оплате им услуг третьих лиц и другие расходы, необходимые для исполнения поручений управляющей компании. Возмещение расходов производится в соответствии с предоставленным депозитарием расчетом, содержащим наименования совершенных операций и сумму произведенных расходов (п. 5.4 договора).

Из пункта 5.8 договора следует, что подписанный электронными подписями сторон акт об оказании услуг по договору, предоставленный управляющей компании вместе со счетом на оплату услуг, является основанием для признания факта оказания депозитарием услуг по договору. Оплата услуг депозитария производится управляющей компанией из средств пенсионных резервов вне зависимости от наличия либо отсутствия дохода от их размещения (п. 5.9 договора).

В соответствии с условиями договора об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию специализированный депозитарий обязался оказывать управляющей компании при осуществлении ею доверительного управления средствами пенсионных накоплений по договору с фондом, с которым депозитарием также заключен договор об оказании услуг специализированного депозитария, услуги по хранению сертификатов документарных ценных бумаг, учету и переходу прав на ценные бумаги, в которые инвестированы указанные средства. Управляющая компания обязуется принять и оплатить данные услуги.

Оплата услуг депозитария согласно пункту 14 договора осуществляется из имущества, находящегося в управляющей компании в доверительном управлении по договору с фондом, необходимые расходы депозитария возмещаются из указанного имущества. Управляющая компания оплачивает услуги депозитария, оказанные по договору, в размере 0,1 процента средней стоимости чистых активов, составляющих инвестиционный портфель управляющей компании, за отчетный год (пункт 15 договора).

В пункте 17 договора указано, что оплата услуг специализированного депозитария осуществляется управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, находящихся в управлении, ежемесячно в размере, рассчитанном в соответствии с пунктом 15 договора, в течение 5 рабочих дней после получения управляющей компанией требования депозитария. В случае если доверительное управление осуществлялось в течение неполного календарного месяца, размер услуг рассчитывается пропорционально календарным дням фактического действия договора в отчетном месяце. В случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд.

Аналогичное условие содержится в пункте 18 договора в отношении возмещения необходимых расходов депозитария. В подтверждение факта оказания депозитарием предусмотренных указанными договорами услуг фонду и управляющим компаниям в материалы дела представлены акты оказанных услуг, счета на оплату, расчеты оплаты услуг депозитария. Хранение пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений, размещенных (инвестированных) в ценные бумаги, а также контроль за размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений осуществляются специализированным депозитарием фонда на основании договора об оказании услуг специализированного депозитария (пункт 1 статьи 26 Закона о НПФ).

В абзаце восьмом пункта 1 статьи 14 Закона о НПФ закреплена обязанность фонда заключить со специализированным депозитарием договор на оказание фонду услуг специализированного депозитария не позднее даты заключения первого пенсионного договора (договора об обязательном пенсионном страховании).

Таким образом, учитывая наличие иных доказательств фактического оказания услуг (перечни имущества фонда, находящегося у депозитария, расчеты стоимости чистых активов фонда), принимая во внимание условие договоров об использовании сторонами электронного документооборота, односторонние акты оказанных услуг являются подтверждением оказанных услуг.

Факт оказания специализированным депозитарием услуг в период с 01.05.2016 по 21.06.2016 фондом не оспаривается.

Общая сумма услуг, оказанных депозитарием фонду и управляющим компаниям в данный период, составила 1 129 424 руб. 62 коп. Расчет сформирован на основе данных ежедневного оказания услуг в рамках заключенных с фондом и управляющими компаниями договоров.

Пунктами 3 и 4 статьи 36.23 Закона о НПФ установлено право специализированного депозитария на возмещение произведенных им при оказании услуг специализированного депозитария необходимых расходов за счет средств пенсионных накоплений, а также на оплату услуг, оказываемых специализированным депозитарием фонду. Фонд оплачивает оказанные ему услуги специализированного депозитария из средств пенсионных накоплений, если страховыми правилами фонда не установлено, что указанные услуги оплачиваются из собственных средств. Оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений (пункт 4 статьи 8 Закона о НПФ).

Возражая против требования депозитария, ликвидатор указывает, что лицом, обязанным оплатить услуги специализированного депозитария и понесенные им расходы, по договорам, заключенным с управляющими компаниями, являются управляющие компании, а не фонд.

Пунктом 3 статьи 25 Закона о НПФ установлено, что фонды организуют размещение средств пенсионных резервов через управляющую компанию (управляющие компании), которая (которые) должна (должны) способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации, обеспечить возврат переданных ей (им) фондом средств пенсионных резервов по договорам доверительного управления.

Как следует из пункта 1 статьи 25 Закона о НПФ передача средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений в доверительное управление не влечет перехода права собственности на них к управляющей компании (управляющим компаниям). Выгодоприобретателем по договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений является учредитель управления (пункт 5 статьи 36.13 Закона о НПФ).

Согласно общему правилу пункта 3 статьи 1024 Гражданского кодекса Российской Федерации при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. Условиями договоров предусмотрено, что действие договора прекращается в случае аннулирования лицензии у фонда на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию с момента вступления в силу решения об аннулировании лицензии.

Таким образом, имущество, находящееся в доверительном управлении, у управляющих компаний отсутствует. Доказательств обратного не представлено. Следовательно, управляющие компании не имеют возможности оплатить услуги специализированного депозитария и понесенные им расходы за счет средств пенсионных резервов и пенсионных накоплений. Оплата управляющими компаниями данных услуг и расходов за счет собственных средств договорами не предусмотрена.

Согласно договорам об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, в случае прекращения договора до завершения отчетного года и невозможности оплаты услуг депозитария управляющей компанией за счет средств пенсионных накоплений, счет на оплату специализированного депозитария выставляется на фонд.

Аналогичное условие указано и в отношении возмещения необходимых расходов депозитария. При названных обстоятельствах возражения ликвидатора признаются судом необоснованными.

Ссылка ликвидатора на судебную практику обоснованность его доводов не подтверждает. Суд первой инстанции разрешил спор с учетом установленных конкретных обстоятельств.

В соответствии с частью 2 пункта 11.1 статьи 7.2 Закона о НПФ с даты аннулирования лицензии фонда по основаниям, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, наступают следующие последствия: считается наступившим срок исполнения обязательств фонда, возникших до даты аннулирования лицензии, за исключением обязательств по договорам об обязательном пенсионном страховании и пенсионным договорам.

Согласно пункту 13 статьи 25 Закона о НПФ оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений.

В силу статьи 186.7 Закона о банкротстве обязательства перед вкладчиками, участниками негосударственного пенсионного фонда удовлетворяются за счет средств пенсионных резервов в следующем порядке: в пятую очередь - требования иных кредиторов, подлежащие удовлетворению за счет пенсионных резервов в соответствии с Законом о НПФ.

Требования кредиторов фондов, не являющихся участниками системы гарантирования прав заинтересованных лиц, удовлетворяются за счет средств пенсионных накоплений во вторую очередь - требования кредиторов НПФ, подлежащие удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в соответствии с Законом о НПФ (пп.2 п. 1 статьи 187.11-1 Закона о банкротстве).

Исходя из изложенного суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование фонда в размере 177 497 руб. 44 коп. как подлежащее удовлетворению за счет средств пенсионных резервов в составе пятой очереди реестра, требование в размере 951 927 руб. 18 коп. - как подлежащее удовлетворению за счет средств пенсионных накоплений в составе второй очереди реестра.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2017 по делу N А40-140122/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов П.А. Порывкин