Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2017 г. N 12АП-6151/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 5 сентября 2017 г. N Ф06-23990/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

27 июня 2017 г.

Дело N А12-8228/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2017 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Смирникова А.В.,

судей Землянниковой В.В., Комнатной Ю.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Саниной А.С.,

при участии в судебном заседании представителя инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому района г. Волгограда Кузьминой Н.А., действующей на основании доверенности от 09.01.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому района г. Волгограда

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2017 года по делу N А12-8228/2017 (судья Середа Н.Н.)

по заявлению Корецкого Михаила Владимировича (г. Волгоград)

к инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Волгограда (400094, г. Волгоград, ул. 51 Гвардейская, д. 38, ОГРН 1043400306223, ИНН 3443077223),

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Волгоградской области (400005, г. Волгоград, пр. им. В.И.Ленина, д. 90, ОГРН 1043400221127, ИНН 3442075551)

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратился Корецкий Михаил Владимирович (далее - Корецкий М.В., заявитель) с заявлением о признании незаконным решения инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Волгограда (далее - ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда, инспекция, регистрирующий орган) от 15.12.2016 об отказе в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью "МКОР" (далее - ООО "МКОР", общество).

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2017 года заявленные требования удовлетворены. Суд признал незаконным решение ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда от 15.12.2016 N 4321606А об отказе в государственной регистрации юридического лица при создании ООО "МКОР", как не соответствующее требованиям статей 1 2, 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ), обязал инспекцию произвести государственную регистрацию юридического лица при создании ООО "МКОР" в соответствии с заявлением Корецкого М.В. от 12.12.2016 входящий N 4321606А.

Кроме того, с регистрирующего органа в пользу заявителя взысканы судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 300 руб.

ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда не согласилась с принятым судебным актом и обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

Корецкий М.В., Управление Федеральной налоговой службы по Волгоградской области (далее - УФНС России по Волгоградской области, Управление) явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие данных лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 12.12.2016 единственным участником Корецким М.В. принято решение N 1 об учреждении ООО "МКОР".

Данным решением утверждены место нахождения, устав общества, а также определено, что единоличным исполнительным органом общества является Управляющий.

Согласно приказу от 12.12.2016 N 1-к на должность управляющего ООО "МКОР" назначен Корецкий М.В.

12.12.2016 Корецкий М.В. обратился в ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда с заявлением (форма N Р11001) о государственной регистрации юридического лица при создании - ООО "МКОР" (л.д. 41-50).

15.12.2016 регистрирующим органом принято решение N 4321606А об отказе в государственной регистрации ООО "МКОР" в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ в связи с незаполнением заявителем листа З "Сведения об управляющем" заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001).

Не согласившись с решением инспекции от 15.12.2016 Корецкий М.В. обратился с жалобой в вышестоящий орган - УФНС России по Волгоградской области.

Решением Управления от 17.01.2017 N 67 жалоба Корецкого М.В. оставлена без удовлетворения.

Корецкий М.В., полагая, что решение ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда от 15.12.2016 об отказе в государственной регистрации является незаконным, нарушает права и законные интересы заявителя, обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что в рассматриваемом случае Корецкий М.В. при создании ООО "МКОР" не принимал решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему в соответствии со статьей 42 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, а лишь определил такое наименование единоличного исполнительного органа, в связи с чем оснований для заполнения листа З "Сведения об управляющем" заявления о государственной регистрации юридического лица при создании (форма N Р11001) у заявителя не имелось.

Суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом "а" статьи 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы (в случае, если юридическое лицо действует на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), или учредительного договора) соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

Непредставление заявителем определенных Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов, за исключением предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами случаев предоставления таких документов (содержащихся в них сведений) по межведомственному запросу регистрирующего органа или органа, который в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными законами, устанавливающими специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, уполномочен принимать решение о государственной регистрации юридического лица, влечет отказ в государственной регистрации (подпункт "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств" утверждена форма N Р11001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании".

В соответствии с пунктом 2.15 требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган лист З заявления (форма N Р11001) "Сведения об управляющем" заполняется в случае, если полномочия единоличного исполнительного органа создаваемого юридического лица будет осуществлять управляющий.

Из материалов дела следует, что в заявлении, представленном Корецким М.В. в регистрирующий орган лист З не заполнен, при этом заполнен лист Е "Сведения о физическом лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица" с указание в графе "Должность" - управляющий.

Согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ (пункт 2 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

В соответствии со статьей 42 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Корецкий М.В., принимая решение о создании ООО "МКОР", определил, что единоличным исполнительным органом общества является управляющий.

Между тем, поданное в регистрирующий орган заявления (форма N Р11001) в нарушение требований пункта 2.15 требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган не содержит заполненного листа 3 "Сведения об управляющем".

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о представлении Корецким М.В. в инспекцию заявления о государственной регистрации юридического лица, не соответствующего установленной форме.

Отсутствие заявления, поданного по установленной форме с соблюдением установленного законом порядка обращения в регистрирующий орган, препятствует совершению регистрационных действий и является основанием для отказа в их совершении в силу подпункта "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что в рассматриваемом случае Корецкий М.В. не принимал решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему в соответствии со статьей 42 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ, а лишь определил наименование единоличного исполнительного органа "только потому, что ему нравится такое название".

По смыслу статьи 42 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "управляющий" - это установленное законом специальное наименование лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа общества, которому такие полномочия переданы по определенной законом процедуре.

Доказательств соблюдения данной процедуры (принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение условий договора с управляющим, подписание договора) в материалы дела не представлено.

Таким образом, оснований для удовлетворения требований Корецкого М.В. не имеется.

При указанных обстоятельствах апелляционная коллегия считает, что решение суд первой инстанции не может быть признано законным и подлежит отмене с вынесением нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 18 апреля 2017 года по делу N А12-8228/2017 отменить.

Принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований Корецкого Михаила Владимировича отказать.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа путём подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции, принявший решение, в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий судья

А.В. Смирников

Судьи

В.В. Землянникова Ю.А. Комнатная