Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2017 г. N 09АП-21137/17

г. Москва

17 июля 2017 г.

Дело N А40-203940/14

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июля 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "М2МТелематика" Сивакова А.С. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2017

по делу N А40-203940/14, вынесенное судьёй Ж.Ц. Бальжинимаевой, о признании недействительными решения собрания кредиторов ООО "М2Мтелематика" от 18.11.2016 г в деле о признании несостоятельным (банкротом) ООО "М2Мтелематика" (ИНН 7705667580, ОГРН 1057747192436),

при участии в судебном заседании:

от ООО "ТРАНСТЕРМИНАЛ"- Гудис В.И. дов. от 14.04.2016

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.02.2016 г. должник ООО "М2Мтелематика" (ИНН 7705667580, ОГРН 1057747192436) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Сиваков А.В., о чем опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 33 от 27.02.2016 г.

Определениями Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2015 г., от 14.04.2016 г., от 28.04.2016 г. по делу N А40-203940/2014 требования уполномоченного органа включены в реестр требований кредиторов в размере 109.842.088,66 руб., что составляет 4,20% от общего числа голосов кредиторов.

ФНС России (ИФНС России N 5 по г. Москве) обратилась в суд с заявлением о признании недействительным решений собрания кредиторов должника, принятых 18.11.2016., поскольку указанные решения приняты с нарушением норм Закона о банкротстве и положений Постановления Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 г. N 56 "Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов" (далее - Общие правила подготовки собраний).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.04.2017 заявление ФНС России удовлетворено.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий Сиваков А.С. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит названный судебный акт отменить, поскольку судом первой инстанции не полно выяснил обстоятельства, имеющих значение для дела.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

Как следует из материалов дела, 18.11.2016 г. по инициативе конкурсного управляющего должника Сивакова А.С. по адресу: 109316, г. Москва, Остаповский проезд, д.3, стр.6, офис 201 м. "Волгоградский проспект" было проведено собрание кредиторов должника ООО "М2МТелематика" с повесткой дня: 1) рассмотрение отчета конкурсного управляющего ООО "М2Мтелематика" о результатах конкурсного производства (без голосования по вопросу), 2) утверждение Положения о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "М2Мтелематика", 3) определение периодичности проведения собрания кредиторов должника не реже, чем один раз в шесть месяцев, 4) определение места проведения собрания кредиторов должника, 5) определение реестродержателя.

Согласно протоколу собрания кредиторов от 18.11.2016 и журналу регистрации участников собрания, к участию в собрании и голосованию по вопросам повестки дня были допущены представители следующих кредиторов: представитель АО "Российские космические системы" (3,85% голосов) - Тюлин А.Е., представитель ФНС России (ИФНС России N 5 по г. Москве) (4,2% голосов) - Савина Я.В., представитель ООО "Транстерминал" (40,1% голосов) - ВайнбергИ.Ю., ЛуговецН.Н., представитель ПАО Банк "Финансовая корпорация Открытие" (8,4%) - Беглый А.П., представитель ПАО "Навигационно-информационные системы" (41,1%) - Истомин А.А., Коновалов А.В., представитель ООО "Транспортная интеграция" (0,19%) - Лобанов А.Ю.

По результатам собрания были приняты следующие решения: 1) без голосования, 2) утвердить Положение о порядке, сроках и об условиях продажи имущества ООО "М2Мтелематика" 3) определена периодичность проведения собрания кредиторов должника не реже, чем раз шесть месяцев, 4) местом проведения собрания кредиторов должника определен адрес: 109316, г. Москва, Остаповский проезд, д.3, стр.6, оф. 201, помещение Ассоциации СРОПАУЦФО, 5) обязанность по ведению реестра требований кредиторов ООО "М2Мтелематика" возложена на конкурсного управляющего.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Подпунктом "б" пункта 4 Общих правил подготовки собраний предусмотрено, что при организации проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий предоставляет участникам собрания кредиторов подготовленные им материалы.

В соответствии с п. 4 Общих правил подготовки отчетов, отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде.

Согласно п. 11 Общих правил подготовки отчетов, к отчетам конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в них сведения.

Пункт 13 Общих правил подготовки отчетов устанавливает, что к отчету конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в нем сведения.

В целях подготовки позиции по голосованию по вопросам повестки дня представителем уполномоченного органа 11.11.2016 г. были запрошены следующие документы в электронном виде: реестр требований кредиторов ООО "М2Мтелематика", отчет конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства, отчет конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника, положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "М2Мтелематика", а также отчет об оценке рыночной стоимости имущества должника.

Как указывает ФНС России, в связи с отказом в предоставлении вышеуказанных документов, представитель уполномоченного органа был вынужден записаться на ознакомление с материалами к собранию на 14.11.2016 г.

В свою очередь, 14.11.2016 г. для ознакомления уполномоченному органу были представлены следующие документы: проект отчета конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства от 11.11.2016 г., проект отчета конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 09.11.2016 г., а также положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО "М2Мтелематика".

Вместе с тем, ни один из представленных конкурсным управляющим на ознакомление уполномоченному органу документов не был подписан арбитражным управляющим, отчеты об оценке были выставлены в распечатанном виде без подписи и печати оценочной организации. Документы, подтверждающие информацию, отраженную в отчетах от 09.11.2016 г. и от 11.11.2016 г., также не были представлены уполномоченному органу для ознакомления сопоставления сведений.

Доводы апеллянта подлежат отклонению, поскольку доказательства представления документов не в полном объеме зафиксированы в журнале ознакомления участников собрания кредиторов ООО "М2Мтелематика", копия которого имеется в материалах дела. Факт предоставления документов в неполном объеме также подтверждается иными кредиторами.

Невозможность формирования четкой позиции по голосованию в связи с непредставлением кредиторам и уполномоченному органу достоверной информации и документов о ходе проведения конкурсного производства влияет на их законные права и интересы.

В соответствии с подпунктом "в", пункта 4 Общих правил подготовки собраний кредиторов при проведении собрания кредиторов арбитражный управляющий осуществляет регистрацию участников собрания кредиторов.

Пункт 5 Общих правил подготовки собраний предусматривает, что регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации.

Согласно сообщению конкурсного управляющего от 01.11.2016 начало регистрации участников собрания кредиторов было назначено на 18 ноября 2016 г. в 10 часов 30 минут, окончание регистрации было назначено на 11 часов 00 минут.

Вместе с тем, согласно протоколу собрания кредиторов, конкурсным управляющим был допущен представитель кредитора ПАО Банк "ФК Открытие" Беглый Алексей Петрович, не явившийся на собрание до момента окончания регистрации. Представитель уполномоченного органа указывает на то, что зарегистрированные участники собрания кредиторов возражали против регистрации опоздавшего представителя ПАО Банк "ФК Открытие" Беглого Алексея Петровича, а также был составлен акт об опоздании.

Доводы конкурсного управляющего о том, что представитель ПАО Банк "ФК Открытие" был зарегистрирован в журнале регистрации кредиторов в 11:00 опровергаются показаниями иных представителей кредиторов, присутствующих на данном собрании и утверждающих о том, что Беглый Алексей Петрович явился после окончания регистрации.

Из протокола собрания кредиторов явно видно, что допуск опоздавшего представителя кредитора фактически сказался на итоговых решениях собрания кредиторов.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 5 Общих правил подготовки собраний кредиторов при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса.

Подпункты "ж" и "и" пункта 10 Общих правил подготовки собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов предусматривают, что арбитражный управляющий ведет протокол собрания кредиторов, в котором указываются: список участников собрания кредиторов с правом голоса и без права голоса, фамилия, имя и отчество участников собрания кредиторов, выступавших на собрании;

Абзацем 5 подпункта "а" пункта 7 Общих правил подготовки собраний установлено, что при проведении собрания кредиторов арбитражный управляющий открывает собрание кредиторов и объявляет о лицах, привлеченных арбитражным управляющим в установленном порядке для подготовки, организации и проведения собрания кредиторов;

В нарушение вышеназванных норм протокол N 2 от 18.11.2016 г. не содержит сведений о присутствии на собрании кредиторов посторонних лиц Чикина Д.Н. и Смирновой В.Б., которые на данном собрании осуществляли функции конкурсного управляющего.

Кроме того, арбитражный управляющий не объявил участникам собрания кредиторов о присутствующем на собрании финансовом консультанте конкурсного управляющего Романенко Д.К., полномочия которого согласно сведениям, отраженным в отчете конкурсного управляющего о своей деятельности от 18.11.2016 г. истекли 01.10.2016 г.

Согласно пункту 1 статьи 12, пункту 1 статьи 14 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим, собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего.

Пунктами 4, 5,6,7,8,9,10 Общих правил подготовки собраний предусмотрено, что организация и проведение собраний кредиторов осуществляется непосредственно самим арбитражным управляющим. При этом указанные нормы являются императивными и не допускают проведение собраний иными лицами.

В соответствии с пунктом 5 статьи 20.3 Закона о банкротстве полномочия, возложенные в соответствии с настоящим Федеральным законом на арбитражного управляющего, не могут быть переданы иным лицам.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте пункта 10 Постановления от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что к числу полномочий, которые не могут быть переданы третьим лицам, относятся, например, принятие решений об утверждении и подписание заключения о финансовом состоянии должника и иных отчетов, решений о включении в реестр требований о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, решений о даче согласия на совершение сделок, предусмотренных пунктом 2 статьи 64 Закона, принятие решения о созыве и проведении собрания кредиторов, ведение реестра требований кредиторов (кроме случая передачи его ведения реестродержателю) и т.д.

Таким образом, организация и проведение собрания кредиторов относятся к компетенции конкурсного управляющего, вследствие чего конкурсный управляющий обязан лично проводить собрание кредиторов и лично отчитываться перед кредиторами. Делегирование конкурсным управляющим своего права на проведение собрания кредиторов иному лицу Законом о банкротстве не предусмотрено.

Вместе с тем, заполнение журнала регистрации участников собрания, проверка полномочий участников собрания кредиторов, внесение в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимых сведений о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, выдача бюллетеней представителям для голосования в ходе собрания осуществлялось не конкурсным управляющим Сиваковым А.С., а ЧикинымД.Н. и Смирновой В.Б.

На основании изложенного, суд первой инстанции верно пришел к выводу, что фактически собрание кредиторов проводилось не конкурсным управляющим, а иными лицами, что является нарушением норм Закона о банкротстве и нарушает права и законные интересы иных конкурсных кредиторов, учитывая, что организация и проведение собрания кредиторов относятся к компетенции арбитражного управляющего, вследствие чего, арбитражный управляющий обязан лично проводить собрание кредиторов.

Делегирование арбитражным управляющим своего права на проведение собрания кредиторов иному лицу Законом о банкротстве не предусмотрено.

Кроме того, суд учитывает, что конкурсный управляющий Сиваков А.С. ранее уже нарушал права и законные интересы конкурсных кредиторов, возлагая свои полномочия на иных лиц, что подтверждено вступившими в законную силу определением Арбитражного суда города Москва по делу N А40-203940/14-178-196 Б от 15 ноября 2016 года, а также Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-64554/2016 от 20 января 2017 года. В указанных судебных актах указанные обстоятельства уже были исследованы и установлены судами (ст. 69 АПК РФ).

Арбитражный суд первой инстанции дал надлежащую оценку всем представленным доказательствам. Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют представленным доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, основаны на правильном применении норм права.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют обстоятельствам дела, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции, а также влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.04.2017 по делу N А40-203940/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "М2М Телематика" Сивакова А.С. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова