Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2017 г. N 15АП-11171/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 января 2018 г. N Ф08-9012/17 настоящее постановление изменено

город Ростов-на-Дону

12 августа 2017 г.

дело N А53-3232/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 08 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.,

судей Ковалевой Н.В., Маштаковой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Юрченко Н.Н.

при участии:

от истца: представитель Литвинов А.В. (доверенность от 01.07.2017),

от ответчика: представитель Звягинцева О.Ю. (доверенность от 09.01.2017),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энерготранс" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 06.06.2017 по делу N А53-3232/2017 по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" к обществу с ограниченной ответственностью "Энерготранс" о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Корецкого О.А.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - истец, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Энерготранс" (далее - ответчик, ООО "Энерготранс") о взыскании задолженности (стоимости небалансовых потерь) по договорам поставки электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях от 15.01.2007 N 3/1/07/34/01/07, от 19.10.2010 N 1115/3/5/10, от 01.06.2013 N 2050/3/8/13, от 01.06.2014 N А2201 в размере 2 284 049 рублей, пени за период с 03.09.2016 по 01.06.2017 в размере 442 051 рубля 34 копеек (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 06.06.2017 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции от 06.06.2017 отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что сведения об объемах фактических потерь предоставлялись ежемесячно, в том числе в январе 2014 года, а также за период с января 2015 года по декабрь 2015 года. Ссылается на то, что стоимость поставленной электрической энергии оплачена в полном объеме. По мнению заявителя жалобы, суд неверно применил норматив технологических потерь электрической энергии при передаче по электрическим сетям ответчика на 2014 - 2015 годы - 6,53%. По мнению апеллянта, неустойка взыскана неправомерно, поскольку приведет к нарушению экономического баланса интересов сторон.

В материалы дела от истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором истец просит решение арбитражного суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Энерготранс" заключены договоры поставки электрической энергии для целей компенсации потерь в сетях N 3/1/07/34/01/07 от 15.01.2007, N 1115/3/5/10 от 19.10.2010, N 2050/3/8/13 от 01.06.2013, N А 2201 от 01.06.2014.

Предметом договоров является продажа электрической энергии истцом ответчику для целей компенсации потерь в его сетях, прием и оплата электрической энергии на условиях и в количестве, определенных договорами.

Объем фактических потерь электроэнергии в сети ответчика определяется по показаниям расчетных приборов учета, приведенных в Приложении N 2 к договору как разность между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ответчика от владельца смежной сети или от производителей электрической энергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами ответчика на хозяйственные нужды и потребителями истца, присоединенных к этой сети, а также переданной Владельцу смежной сети.

Пунктом 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (до ред. Постановления Правительства Российской Федерации от 20.10.2016 N 1074, далее - Основные положения N 442), установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В период с января 2014 года и с января по декабрь 2015 года ответчик предоставлял в адрес истца сведения о фактических потерях в его сетях, на основании которых истец производил выставление счетов на оплату поставленной электроэнергии.

Однако, после получения сведений от всех сетевых организаций, покупающих у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях, за спорный период было установлено, что объем реализованной электроэнергии меньше объема электроэнергии, приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках. В связи с чем объем небаланса (разницы) подлежит распределению на все сетевые организации покупающие у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (абзацы 2, 4 статья 190 Основных положений N 442).

Под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями абзаца 5 статьи 190 Основных положений N 442.

Как указывает истец, с учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электроэнергию для целей компенсации потерь в своих сетях, объем потерь, подлежащий доначислению ответчику, за спорный период составил 770 595 кВт/ч на сумму в размере 2 284 049 рублей.

Претензией от 22.08.2016 за N 001/003-7491/5-16 ответчику было предложено оплатить образовавшуюся задолженность, однако оплаты не последовало.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Правовые основы регулирования указанного вида договора между сетевой организацией и поставщиком закреплены в положениях части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), согласно которым сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В силу пункта 4 статьи 26 пункта 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Особенности оплаты потерь электроэнергии на розничных рынках и правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках с июня 2012 года регулируются Основными положениями N 442, в пункте 128 Основных положений N 442 которых предусмотрено правило об обязанности сетевых организаций оплачивать фактические потери электроэнергии, возникшие в их сетях.

Наряду с вышеуказанными пунктами, законодателем предусмотрен пункт 190 Основных положений N 442, то есть дополнительный механизм возмещения стоимости нереализованных объемов электроэнергии приобретенных гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках и подлежащих продаже в целях компенсации потерь в сетях.

Исходя из системного толкования пункта 190 Основных положений N 442, можно сделать вывод, что законодатель предусмотрел две ситуации.

В первом случае, регламентированном абзацем 1 пункта 190 Основных положений N 442, речь идет о непредоставлении гарантирующему поставщику сведений о фактических потерях в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, покупающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь.

В этом случае гарантирующий поставщик распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика (такой энергосбытовой, энергоснабжающей организации) и не предоставивших сведений о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

Во втором случае (в абзаце втором пункта 190 Основных положений N 442) речь идет о ситуации, когда все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, предоставили сведения о фактических потерях, но по данным, полученным от всех сетевых организаций, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

В этом случае объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными абзацами 2 и 4 пункта 190 Основных положений N 442.

Истец в обоснование требований представил доказательства, подтверждающие объем электрической энергии, приобретенный им на оптовом и розничном рынках, объем полезного отпуска, объемы фактических потерь, приобретенных сетевыми организациями, объем небаланса, другие объемы, необходимые для подтверждения небаланса и его распределения в спорный период.

Материалами дела подтверждено, что истец при расчете небаланса руководствовался сведениями об объемах потерь, предоставленными сетевыми организациями, приобретающими потери в своих сетях у гарантирующего поставщика - ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

Документы, представленные заявителем в обоснование своих требований, арбитражным судом оценены с учетом требований статей 67, 68, 71 и 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, признаны надлежащими доказательствами по делу.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, пришел к верному выводу о том, что объем потерь, подлежащий доначислению/довыставлению ответчику за период январь 2014 года и с января по декабрь 2015 года, составляет 770 595 кВт/ч на сумму 2 284 049 рублей, в связи с чем требования истца подлежат удовлетворению в полном объеме.

Довод ответчика об отсутствии у истца права задействовать механизм возмещения нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442, правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку противоречит порядку распределения небаланса между сетевыми организациями.

Суд пришел к выводу о том, что не служит основанием для освобождения от ответственности и довод ответчика об исполнении им обязательств, установленных договорами и пунктами 185 - 189 Основных положений N 442, по предоставлению гарантирующему поставщику (истцу) сведений о размере фактических потерь в его сетях и их оплаты, поскольку факт предоставления указанных сведений не отменяет обязанности ответчика произвести оплату стоимости небалансовых потерь в сетях по заключенным договорам и на основании абзацев 2,4 пункта 190 Основных положений N 442.

Довод ответчика о необходимости применения при распределении небаланса нормативов технологических потерь в сетях, установленных Постановлениями Региональной службы по тарифам Ростовской области, правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку Региональная службы по тарифам Ростовской области не является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, наделенным полномочиями устанавливать проценты нормативных потерь в сетях сетевых организаций для применения их при распределении небаланса на основании статьи 190 Основных положений N 442.

Так, нормативы потерь электрической энергии при ее передаче утверждаются Минэнерго России в соответствии с Административным регламентом предоставления Министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденным приказом Минэнерго России от 27.11.2012 N 599, по заявлению собственника или иного законного владельца объектов электросетевого оборудования.

Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 утверждена Инструкция "Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям".

В соответствии с пунктом 1 данной Инструкции она разработана в целях организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии и их снижения в электрических сетях организаций, осуществляющих услуги по передаче электроэнергии, в том числе территориальных сетевых организаций, (далее - ТСО), федеральной сетевой компании (далее - ФСК) и магистральных сетевых компаний (далее - МСК).

Пункт 3 Инструкции Минэнерго России определяет, что технологические потери - это потери в линиях и оборудования электрических сетей, обусловленные физическими процессами, происходящими при передаче электроэнергии в соответствии с техническими характеристиками и режимами работы линий и оборудования. Объем (количество) технологических потерь электроэнергии в целях определения норматива технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям рассчитывается в соответствии с Методикой расчета технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям в базовом периоде.

Таким образом, нормативные технологические потери электроэнергии для сетевых организаций определяются Минэнерго России на основании утвержденной им Инструкции. И только Минэнерго России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по установлению нормативов технологических потерь в сетях.

Поскольку для ответчика федеральным органом исполнительной власти процент нормативных потерь в сетях на 2014 год не утверждался, что подтверждается пунктом 25 приложения N 1 к письму Минэнерго России от 06.05.2016 N 09-2224, то в отношении данной сетевой организации истцом правомерно применены проценты нормативных потерь в объектах электросетевого хозяйства вышестоящих смежных сетевых организаций - ПАО "МРСК Юга" в размере 9,13%, АО "Донэнерго" в размере 18,00%, на основании абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442.

Поскольку в 2015 году федеральным органом исполнительной власти в отношении ответчика Приказом Минэнерго России N 100 от 27.02.2015 установлен процент нормативных потерь в сетях в размере 6,53%, что подтверждается пунктом 26 приложения N 4 к письму Минэнерго России от 19.11.2015 N 09-4578, то в отношении ответчика истцом также правомерно (при распределении небаланса) применен процент нормативных потерь, установленный федеральным органом исполнительной власти, что соответствует абзацу 5 пункта 190 Основных положений N 442.

В соответствии с абзацем 5 пункта 190 Основных положений N 442, нормативные потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации представляют из себя сумму величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442.

В абзаце 4 пункта 43 Правил N 861, указано, что для целей настоящих Правил под вышестоящей смежной сетевой организацией понимается смежная сетевая организация, электрические сети которой имеют более высокий класс напряжения. В случае если все смежные сетевые организации имеют одинаковый класс напряжения, вышестоящей смежной сетевой организацией признается сетевая организация, присоединенная к электрической сети более высокого класса напряжения.

Соответственно, при распределении небаланса в 2014 году истец обосновано применил процент нормативных потерь в сетях ПАО "МРСК Юга" в размере 9,13%, установленный Приказом Минэнерго России N 127 от 29.02.2012, исходя из темпов его снижения, предусмотренного программой в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности в размере 9,13%, что соответствует письму ПАО "МРСК Юга" N РЭ/200/2065 от 13.11.2015, а также процент нормативных потерь в сетях АО "Донэнерго" в размере 18,80%, установленный Приказом Минэнерго России N 914 от 23.12.2013, поскольку объекты электросетевого хозяйства ПАО "МРСК Юга" и АО "Донэнерго" имеют более высокий класс напряжения, относительно объектов электросетевого хозяйства ответчика, а в 2015 году процент нормативных потерь в сетях ответчика в размере 6,53%, установленный Приказом Минэнерго России N 100 от 27.02.2015, что подтверждается пунктом 26 приложения N 4 к письму Минэнерго России от 19.11.2015 N 09-4578.

В связи с изложенным, довод ответчика о неверном применении истцом при расчете небаланса нормативах потерь в сетях правомерно отклонен судом первой инстанции.

Довод ответчика о недоказанности заявленных исковых требований, правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку в обоснование заявленных истцом требований в материалы дела предоставлены доказательства, подтверждающие факт образования небаланса, подлежащего распределению на все сетевые организации, на основании пункта 190 Основных положений N 442.

В подтверждение объемов электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом рынке, в материалы дела на DVD-диске предоставлены отчеты ОАО "АТС" о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности по договору N 178-ДП/08/339/01/08 от 31.03.2008 о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В подтверждение объемов электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на розничном рынке, в материалы дела предоставлены акты первичного учета по договору с ООО "Русэнергосбыт" N 316/01/12 от 02.04.2012, акты первичного учета по договору с ОАО "Межрегионэнергосбыт" N 341/КПЭ/32/01/09 от 29.12.2008, сводные акты первичного учета электрической энергии по договору купли-продажи с АО "ЭК Восток" N Д-8-2015-0309 от 02.11.2015.

Объем электроэнергии, поставленной потребителям (покупателям) гарантирующего поставщика (полезный отпуск), определен держателями котлов (ответчиком и АО "Донэнерго"), по договорам оказания услуг и покупке потерь, по всей зоне деятельности гарантирующего поставщика, в виде сводных актов приема-передачи по сетям ПАО "МРСК Юга", ОАО "Донэнерго", в редакции актов урегулирования разногласий по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии и покупке потерь в сетях N 442 от 25.11.2011, N 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 (объем принят к расчетам небаланса в неразногласной части). При этом, судом первой инстанции установлено, что в целях определения точного объема небаланса электрической энергии, подлежащего распределению на все сетевые организации, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" учтен объем неурегулированных разногласий с ПАО "МРСК Юга" по договору N 442 от 25.11.2011 и с АО "Донэнерго" по договору N 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 по состоянию на 30.06.2016. Указанные разногласные объемы, подлежащие покупке в целях компенсации потерь в сетях, не участвуют в распределении небаланса на все сетевые организации, поскольку разногласия подлежат урегулированию в судебном или досудебном порядке (вне рамок настоящего спора). Последующее урегулирование указанных разногласий и отнесение объемов либо к полезному отпуску либо к потерям в сетях не отразится на величине распределенного небаланса заявленного к взысканию.

Объем электроэнергии, переданной в сеть ОАО "ФСК ЕЭС" и принятой ОАО "ФСК ЕЭС" для транспортировки потребителям, подтвержден актами приема-передачи, интегральными актами учета перетоков, отчетами о принятой электроэнергии.

В подтверждение объемов электроэнергии, определенных и приобретенных сетевыми организациями на основании пунктов 185 - 189 Основных положений N 442, в материалы дела предоставлены акты съема показаний, сообщения, балансы, а также акты приема-передачи, подписанные между сетевыми организациями и истцом.

Таким образом, суд пришел к верному выводу о наличии в материалах дела документов, подтверждающих как объем электроэнергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, так и объем электроэнергии, поставленной потребителям (покупателям) гарантирующего поставщика и, как следствие, объем небаланса.

Доводы ответчика об отсутствии задолженности по спорным договорам, а также об отсутствии оснований для взыскания с ответчика неустойки на основании 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ правомерно отклонены судом первой инстанции ввиду следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила настоящего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Из пункта 7.2 договора N 3/1/07/34/01/07 от 15.01.2007, пунктов 8.2 договоров N 2050/3/8/13 от 01.06.2013, N А 2201 от 01.06.2014 следует, что в случае принятия после заключения договора законов или иных нормативных правовых актов, устанавливающих иные правила исполнения публичных договоров или содержащих иные правила деятельности ГП, то установленные такими документами новые нормы обязательны для сторон с момента их вступления в силу, если самими нормативными правовыми актами не установлен иной срок.

В случае, если новая норма предусматривает положение, которое может быть изменено соглашением сторон, то стороны обязуются достичь такого соглашения в течение 2 недель с момента получения покупателем соответствующего уведомления от гарантирующего поставщика, при недостижении согласия в указанный срок согласованным является условие, определенное в нормативном акте. Действие такого условия распространяется на отношения сторон, возникшие с даты вступления в силу нормативного правового акта, независимо от даты достижения соглашения к нему. Схожие условия содержатся в пункте 11.1 договоров N 1115/3/5/10 от 19.10.2010, согласно которому, во всем, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор поставки (купли-продажи) электрической энергии является публичным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать Правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

Статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что условия договора определяются сторонами, за исключением случаев, когда соответствующее условие предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 2 Основных положений N 442 положения данного постановления применяется к отношениям, вытекающим из публичных договоров, ранее заключенных на розничных рынках электрической энергии, в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления его в силу - 12.06.2012.

Пунктом 82 Основных положений N 442, установлено, что стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Соответственно, стороны при расчете за отпущенную электроэнергию с 12.06.2012 обязаны руководствоваться пунктом 82 Основных положений N 442 (указанная норма является императивной и обязательна для исполнения всеми субъектами рынка электроэнергетики), в соответствии с которой ответчик обязан производить расчет за электроэнергию, поставленную по настоящим договорам в расчетном периоде, до 18 числа месяца, следующего за расчетным, если соглашением с гарантирующим поставщиком не предусмотрен более поздний срок оплаты.

Следовательно, обязанность ответчика приобретать электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях установлена условиями заключенных договоров и императивными нормами действующего законодательства.

Таким образом, ответчик в силу заключенного договора и норм действующего законодательства обязан оплатить стоимость небалансовых потерь в сетях, а также пени на основании 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 37-ФЗ.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена обязанность должника, уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, неустойку.

05.12.2015 вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 03.11.2015 N 307-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей электрических ресурсов" в статью 37 Закона N 35-ФЗ, предусматривающую размер пени за нарушение потребителями обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Ответчиком требование о взыскании пени по существу не оспорено, контррасчет пени не представлен. Факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательства по оплате поставленной энергии подтверждается материалами дела, а потому требование истца о взыскании неустойки правомерно.

Представленный истцом расчет пени соответствует условиям договора, действующему законодательству и основан на материалах дела, в связи с чем, принимается судом как надлежащий и подлежащий удовлетворению в полном объеме.

Пунктом 69 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" определено, что подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации). Заранее установленные условия договора о неприменении или ограничении применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации являются ничтожными (пункты 1 и 4 статьи 1, пункт 1 статьи 15 и пункт 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом, по смыслу статей 332, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, установление в договоре максимального или минимального размера (верхнего или нижнего предела) неустойки не являются препятствием для снижения ее судом.

Ответчиком о снижении неустойки по статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации в суде первой инстанции не заявлено.

Расчет пени судом проверен и признан обоснованным.

Ответчик контррасчет неустойки не представил, ходатайства о снижении неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не заявил.

В связи с изложенным, суд первой инстанции пришел к верному выводу о взыскании с ответчика неустойки в заявленном истцом размере.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 06.06.2017 по делу N А53-3232/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Б.Т. Чотчаев

Судьи

Н.В. Ковалева Е.А. Маштакова