Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2017 г. N 09АП-29023/17

г. Москва

11 августа 2017 г.

Дело N А40-52466/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 07.08.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.08.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей П.А. Порывкина, Т.Б. Красновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Городская мусоропроводная сеть" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2017 по делу N А40-52466/16, вынесенное судьей П.А. Марковым, о признании недействительной сделки должника с ООО "Городская мусоропроводная сеть" в размере 1 895 000 руб. в деле о банкротстве ООО КБ "Росавтобанк",

при участии в судебном заседании:

от ООО "Городская мусоропроводная сеть" - Елигулашвили Э.Г., Петрова К.В., дов. от 14.04.2017,

от конкурсного управляющего ООО КБ "Росавтобанк" - Дегтяренко А.В., дов. от 08.08.2016,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.03.2016 принято к производству заявление Банка России о признании банкротом ООО КБ "Росавтобанк".

Решением суда от 17.09.2014 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Государственная Корпорация Агентство по страхованию вкладов.

Конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки от 10.02.2016 по выдаче наличных денежных средств с расчетного счета ООО "Городская мусоропроводная сеть" N 40702810100000005752, открытого в ООО КБ "Росавтобанк", через кассу банка в размере 1 895 000 руб., применении последствий недействительности сделки.

Определением суда от 17.05.2017 заявление конкурсного управляющего удовлетворено.

ООО "Городская мусоропроводная сеть" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, отказать конкурсному управляющему в удовлетворении заявления.

Конкурсный управляющий представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО "Городская мусоропроводная сеть" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего ООО КБ "Росавтобанк" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей сторон, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Приказом Банка России от 04.03.2016 N ОД-766 у ООО КБ "Росавтобанк" отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Приказом Банка России от 04.03.2016 N ОД-767 ООО КБ "Росавтобанк" назначена временная администрация по управлению кредитной организацией.

Как следует из материалов дела, 18.12.2013 ответчиком в банке открыт расчетный счет N 40702810100000005752.

10.02.2016 ответчиком произведено снятие собственных денежных средств с расчетного счета N 40702810100000005752, открытого в ООО КБ "РОСАВТОБАНК", в размере 1 895 000 руб. через кассу с назначением чека "Чек N НЛ 4303513 на хоз.нужды".

Конкурсный управляющий оспорил сделку по основаниям, предусмотренным ст. ст. 61.3, 189. 40 Закона о банкротстве.

В апелляционной жалобе ответчик приводит доводы о том, что конкурсным управляющим пропущен срок исковой давности.

Данный довод является несостоятельным.

Как уже было указано, временная администрация банка назначена 04.03.2016.

Соответственно, течение годичного срока исковой давности исчисляется с этой даты.

04.03.2017 является нерабочим днем (суббота).

Согласно ст. 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (06.03.2017).

Конкурсный управляющий направил заявление в суд 06.03.2017, что подтверждается отметкой суда на заявлении.

Таким образом, заявление конкурсным управляющим подано в пределах срока исковой давности, установленного для оспаривания сделок в порядке ст. 61.2, 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 61. 3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с п. 3 ст. 189. 40 Закона о банкротстве периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией.

Следовательно, совершенная сделка может быть оспорена по п. 1 и п. 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве.

Арбитражный апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление конкурсного управляющего.

В апелляционной жалобе ООО "Городская мусоропроводная сеть" приводит доводы о том, что судом ошибочно не применены нормы ст. 2 Закона о банкротстве, п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве, указывает, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что оспариваемая сделка повлекла (или могла повлечь) за собой оказание предпочтения ответчику перед другими кредиторами банка, в материалах дела отсутствуют доказательства неплатежеспособности или недостаточности имущества банка на дату сделки, в материалах дела отсутствуют доказательства наличия и состава кредиторов, перед которыми оказано предпочтение ответчику в результате совершения оспариваемой операции, указывает на наличие экономической обоснованности сделки.

Суд апелляционной инстанции считает, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены определения суда.

В п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что, если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Согласно п. 2 ст. 61. 4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании п. 1 ст. 61.2 и ст. 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Таким образом, при оспаривании сделки по п. 1 и 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие других кредиторов, перед которыми предпочтительно удовлетворена сделка, совершена ли сделка в рамках обычной хозяйственной деятельности должника или за ее пределами, превысил ли размер сделки один процент стоимости активов должника.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд первой инстанции исходил из того, что спорная банковская операции произведена менее, чем за месяц до даты отзыва у банка лицензии на осуществление банковских операций и назначения временной администрации, на дату совершения оспариваемых банковских операций у должника имелись иные кредиторы, данная банковская операция является недействительной по критерию предпочтительности; оспариваемая операция не может считаться осуществленной в ходе обычной хозяйственной деятельности банка.

Суд апелляционной инстанции выводы суда считает правильными.

Как правильно установлено судом первой инстанции, на момент совершения оспариваемой операции у банка имелись вкладчики (в количестве 664 человек с суммой требований на 6 002 451 569, 62 руб.), требования которых не были исполнены и впоследствии включены в реестр требований кредиторов первой очереди.

Таким образом, имеются основания считать, что требование ООО "Городская мусоропроводная сеть" осуществлено предпочтительно перед другими кредиторами.

В п. 35.3 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 30.07.2013) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что, поскольку указанные в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления сделки в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В качестве таких доказательств могут, в том числе, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций; оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации; клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин.

Кроме того, при оспаривании платежей, указанных в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления, следует также учитывать, насколько обычными они были для клиента.

Согласно п. 5 ст. 189. 40 Закона о банкротстве предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии в том числе, следующих условий: оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации; назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей.

Приведенные обоснования выхода совершенной сделки за рамки обычной хозяйственной деятельности должника установлены в настоящем обособленном споре.

Суд первой инстанции правильно установил, что ответчиком были досрочно расторгнуты депозиты, открытые в ООО КБ "Росавтобанк", 09.02.2016 и 10.02.2016 на общую сумму 2 264 049, 49 руб. в отсутствие экономической целесообразности, с потерей процентов, и все денежные средства выведены из ООО КБ "Росавтобанк".

Активный вывод денежных средств из ООО КБ "Росавтобанк" начался с 30.12.2015 - с момента вынесения ГУ ЦФО Банка России первого предписания о введении ограничений на проведение ряда банковских операций ООО КБ "Росавтобанк" - с назначением платежа "Перевод собственных оборотных средств" или "Перевод собственных денежных средств для пополнения расчетного счета" выведены путем перечисления денежных средств: 30.12.2015 в размере 2 000 000 руб., 11.01.2016 в размере 220 000 руб., 15.01.2016 в размере 600 000 руб., 01.02.2016 в размере 260 000 руб., 09.02.2016 в размере 893 000 руб., 10.02.2016 в размере 250 000 руб., 10.02.2016 в размере 170 000 руб.

Оспариваемая банковская операция совершена 10.02.2016 чеком на 1 895 000 руб. на хоз. нужды.

Исходящий остаток на счете на 04.03.2016 составил 3 475, 54 руб.

При этом ранее чеки оформлялись на незначительные суммы с назначением платежа - для уплаты налогов, выплаты заработной платы и аванса, например, 02.12.2015 в размере 12 415, 50 руб. (заработная плата).

В силу пункта 6 Указания Центрального банка Российской Федерации от 7 октября 2013 г. N 3073-У "Об осуществлении наличных расчетов", наличные расчеты в валюте Российской Федерации и иностранной валюте между участниками наличных расчетов в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей. Наличные расчеты производятся в размере, не превышающем предельный размер наличных расчетов, при исполнении гражданско-правовых обязательств, предусмотренных договором, заключенным между участниками наличных расчетов, и (или) вытекающих из него и исполняемых как в период действия договора, так и после окончания срока его действия.

Без учета предельного размера наличных осуществляется расходование в соответствии с пунктом 2 настоящего Указания поступивших в кассы участников наличных расчетов наличных денег в валюте Российской Федерации на следующие цели:

выплаты работникам, включенные в фонд заработной платы, и выплаты социального характера;

на личные (потребительские) нужды индивидуального предпринимателя, не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности; выдачу работникам под отчет.

Доказательств израсходования наличных денежных средств в размере 1.895.000 рублей на хозяйственные нужды ответчиком не представлены.

Таким образом, получением денежных средств в указанном размере осуществлено с нарушением п. 6 Указаний ЦБ РФ. Кроме того, не подтверждена экономическая целесообразность досрочного расторжения депозитов для подобных целей. В связи с указанными обстоятельствами, оспариваемая сделка совершена вне в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Оспариваемая сделка существенно отличается от ранее осуществленных ответчиком сделок с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и размер сделки превысил один миллион рублей.

Оспариваемая сделка, направленная на исполнение должником КБ "РОСАВТОБАНК" (ООО) обязательств перед выборочным кредитором привела к ущемлению прав и законных интересов иных кредиторов должника, поскольку повлекла иное перераспределение конкурсной массы должника и увеличение риска неполучения удовлетворения требований за счет конкурсной массы должника.

Оснований для отнесения сделки к совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности должник не имеется.

Отсутствие у ООО "Городская мусоропроводная сеть" сведений о неплатежеспособности должника не имеет правового значения для рассмотрения заявления об оспаривании сделки должника по п. 1 и 2 ст. 61. 3 Закона о банкротстве.

Выводы суда первой инстанции соответствуют представленным в материалы дела доказательствам. Нормы материального и процессуального права судом не нарушены.

Оснований для отмены определения суда нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.05.2017 по делу N А40-52466/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Городская мусоропроводная сеть" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин Т.Б. Краснова