Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2017 г. N 14АП-6540/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 января 2018 г. N Ф07-14529/17 настоящее постановление отменено

г. Вологда

19 сентября 2017 г.

Дело N А44-3420/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2017 года.

В полном объёме постановление изготовлено 19 сентября 2017 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Холминова А.А., судей Моисеевой И.Н. и Рогатенко Л.Н. при ведении протокола секретарём судебного заседания Смекаловой Е.Ю.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Буквоед" Мартиросян Ф.Р. по доверенности от 14.06.2017, от общества с ограниченной ответственностью "Хасбро Раша" Мартиросян Ф.Р. по доверенности от 10.01.2017, от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новгородской области Силаевой М.С. по доверенности от 10.01.2017 N 17, от Федерального бюджетного учреждения здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" Макашовой Т.Г. по доверенности от 04.05.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Буквоед" и общества с ограниченной ответственностью "Хасбро Раша" на решение Арбитражного суда Новгородской области от 03 июля 2017 года по делу N А44-3420/2017 (судья Максимова Л.А.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Буквоед" (ОГРН 1137847201535, ИНН 7811552125; Санкт-Петербург, просп. Обуховской обороны, д. 120, литер Б; далее - ООО "Буквоед") обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новгородской области (ОГРН 1055300903833, ИНН 5321101433; Великий Новгород, ул. Германа, д. 14; далее - Управление) об отмене постановления от 25.04.2017 N 135 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в размере 300 000 руб.

В деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, участвуют общество с ограниченной ответственностью "Хасбро Раша" (далее - ООО "Хасбро Раша"), общество с ограниченной ответственностью "СильверТойз" (далее - ООО "СильверТойз"), Федеральное бюджетное учреждение здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" (далее - ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области").

Решением Арбитражного суда Новгородской области от 03.07.2017 заявление удовлетворено частично, назначенный штраф снижен до 150 000 руб. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

ООО "Буквоед" и ООО "Хасбро Раша" с этим решением суда не согласились и обратились с апелляционными жалобами, в которых просит его отменить. В обоснование жалоб ссылаются на неправильное применение судом норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель ООО "Буквоед" и ООО "Хасбро Раша" апелляционный жалобы поддержал по изложенным в них основаниям.

Управление и ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" в отзывах и их представители в судебном заседании просят решение суда оставить без изменения.

ООО "СильверТойз" в отзыве поддержало доводы апелляционных жалоб. Оно извещено о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб, представителей в суд не направило, в связи с этим дело рассмотрено без его участия согласно статьям 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела, Управлением в отношении ООО "Буквоед" проведена плановая выездная проверка по месту осуществления им деятельности в магазине "Буквоед" по адресу: Великий Новгород, ул. Большая Санкт-Петербургская, д. 25, ТД "Русь". В ходе этой проверки было установлено, что ООО "Буквоед" 16.01.2017 в 16-30 час. по данному месту осуществления торговой деятельности допустило нарушение требований Технического регламента Таможенного союза "О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков", утверждённого решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 797 (TP ТС 007/2011), Технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек", утверждённого решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 798.

Так, согласно протоколу от 16.01.2017 N 701 отбора образцов (проб) проведено взятие образца (пробы):

1. Масса формующаяся для детского творчества Play-Doh ("Плэй-До"), 1/140 гр., дата изготовления 01.09.2016, производитель HASBRO SA ("Хасбро СА"), адрес Rue Emile-Bochat 31 СН-2800 Delemont. Switzeriand/Рю (Эмиль Боша 2800 Делемонт, Швейцария), импортёр ООО "Хасбро Раша", рекомендуемый возраст от 2 лет, арт. 22002148, (согласно ценнику - пластилин 1 цв. Hasbro "Play-Doh" в асс.), маркирована знаком обращения на рынке Таможенного союза ЕАС в количестве 2 шт. (реализуется по цепе 139 руб., на остатке 10 шт.);

2. Тесто для лепки "Моllу", арт. М1202, 1/105 гр., дата изготовления 01.09.2016. производитель Дунгуань, Цзя Хун Промышленность Co., ООО N 3 Yugao дороги Sangyan район Дунчэн, Дунгуань, провинция Гуандун, Китай (Dongguan Jia Hong Industry Co., Ltd. No 3 Yugao Road Sangyuan, Dongcheng district Dongguan.Guangdong, China), поставщик ООО "СильверТойз", маркирована знаком обращения на рынке Таможенного союза ЕАС. в количестве 2 шт. (реализуется по цене 165 руб., на остатке 5 шт.)

Согласно протоколу лабораторных испытаний N 1064 от 24.01.2017, экспертному заключению от 24.01.2017 N 1064, экспертному заключению от 25.01.2017 N 03-Д/133/1-17 на основании проведённой санитарно-эпидемиологической экспертизы установлено:

- исследований образец массы формующейся для детского творчества Play-Doh ("Плэй-До") не соответствует требованиям статьи 4 TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек", пунктом 3.4 которой установлено: "При использовании игрушки необходимо свести к минимуму риск ущерба здоровью вследствие попадания химических веществ в дыхательные пути, на кожу, слизистые оболочки, глаза и желудок", в частности, по показателю формальдегид. Согласно таблице N 1 TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек" нормативный показатель допустимого количества миграции в водную среду формальдегида не более 0,1 мг/л, лабораторные же испытания в представленных образцах показали наличие формальдегида, соответственно, 0,1150,016 мг/м^3 (0.131 мг/дм^3), то есть превышение в 1,31 раза.

Согласно протоколу лабораторных испытаний N 1067 от 24.01.2017, экспертному заключению по результатам лабораторных испытаний от 24.01.2017 N 1067, экспертному заключению N 03-Д/133/2-17 на основании проведённой санитарно-эпидемиологической экспертизы установлено:

- исследований образец теста для лепки "Мо11у" не соответствует требованиям пункта 3.4 статьи 4 TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек", в частности, по показателям формальдегид и индекс токсичности. Согласно таблице N 1 TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек" нормативный показатель допустимого количества миграции в водную среду формальдегида не более 0,1 мг/л, в же представленных образцах - соответственно 0,115*0,016 мг/м^3 (0,131 мг/дм 179;), то есть превышение в 1,31 раза.

Индекс токсичности в исследованном образце - 127 %, нормативное значение индекса токсичности в силу пункта 5.2 таблицы N 1 TP ТС 008/2011 "О безопасности игрушек": в пределах от 70 до 120 % включительно.

Выявив, что ввиду превышения предельно допустимых показателей по формальдегиду и индексу токсичности испытанные товары является биологически небезопасными, создают риск причинения вреда здоровью пользователя (в частности детям и подросткам), поскольку согласно статье 2 TP ТС 007/2011 "биологическая безопасность - состояние изделия, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда здоровью или угрозой жизни пользователя из-за несоответствия микробиологических, токсикологических, физических и физико-химических свойств установленным требованиям", Управлением в отношении ООО "Буквоед" был составлен протокол от 10.02.2017 N 135 об административном правонарушении.

Постановлением Управления от 25.04.2017 N 135 ООО "Буквоед" привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ в виде штрафа в размере 300 000 руб.

ООО "Буквоед", не согласившись с этим постановлением, обратилось в суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции уменьшил размер штрафа до 150 000 руб., правомерно руководствуясь статьями 210 АПК РФ, статьями 26.2, 4.1 КОАП РФ.

В силу части 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 КоАП РФ, влечёт наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до трёхсот тысяч рублей.

В силу части 2 статьи 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлёкшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от трёхсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Согласно примечанию к данной статье, под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье и статье 14.47 КоАП РФ понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам от 11.12.2009, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон N 184-ФЗ).

Как следует из приведённой статьи 14.43 КоАП РФ, субъектом данного правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в частности продавец.

Таким образом, ООО "Буквоед", будучи продавцом продукции, не соответствующей обязательным требованиям, является надлежащим субъектом рассматриваемого правонарушения.

В соответствии с пунктом 4 статья 469 ГК РФ, пункту 5 статьи Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1), если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона N 2300-1 потребитель имеет право на то, чтобы товар был безопасен для жизни, здоровья потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее - Закон N 52-ФЗ) определено, что товары для личных и бытовых нужд граждан не должны оказывать вредное воздействие на человека и среду обитания. Продукция по своим свойствам и показателям должна соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям.

Решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 797 утверждён технический регламент Таможенного союза "О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков" (ТР ТС 007/2011).

Решением Комиссии Таможенного союза от 23.09.2011 N 798 утверждён "ТР ТС 008/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности игрушек".

Если товар не соответствует требованиям данного Технического регламента, то существует недопустимый риск причинения вреда здоровью и жизни пользователя, и следовательно товар представляет угрозу причинения вреда жизни и здоровья граждан (детей и подростков).

Согласно части 3 статьи 13 Закона N 52-ФЗ юридические лица, осуществляющие реализацию продукции, в случае установления её несоответствия санитарно-эпидемиологическим требованиям обязаны приостановить такую деятельность, изъять продукцию из оборота и принять меры по применению (использованию) продукции в целях, исключающих причинение вреда человеку, или ее уничтожить.

Продавцы, допустившие нарушение положений TP ТС 007/2011, ТР ТС 008/2011 несут ответственность в соответствии с законодательством государства - члена Таможенного союза, на территории которого совершено нарушение.

В рассматриваем случае материалами дела подтверждается, что в нарушение приведённых выше требований ТР ТС 007/2011, ТР ТС 008/2011 ООО "Буквоед" продавало товар для детей и подростков, не отвечающий требованиям по показателям формальдегид и индекс токсичности, что недопустимо и образует событие рассматриваемого административного правонарушения (протокол об административном правонарушении от 10.02.2017, протоколы лабораторных испытаний, экспертные заключения, акт проверки от 10.02.2017 и другие материалы административного дела). При этом ООО "Буквоед", как продавец, является надлежащим субъектом этого правонарушения.

Формальдегид является веществом 2 класса опасности (вещества высокоопасные); преимущественные пути поступления формальдегида в организм человека - при дыхании (ингаляционно); токсическое действие: раздражающий газ, вызывает дегенеративные изменения в паренхиматозных органах, сенсибилизирует кожу; формальдегид инактивирует ряд ферментов в органах и тканях, угнетает синтез Л нуклеиновых кислот, нарушает обмен витамина С, обладает мутагенной активностью.

ТР ТС 008/2011 в приложении N 2 определяет требования гигиенической безопасности игрушек, которые, наряду с иным, включают: токсиколого-гигиенические показатели (раздражающее действие на слизистые, индекс токсичности). При этом токсичность представляет собой свойство вещества при попадании в определённых количествах в организм человека, животного или растения вызывать их отравление или гибель.

В апелляционных жалобах ООО "Буквоед" и ООО "Хасбро Раша" ссылаются на то, что лабораторные испытания образцов, отобранных в магазине "Буквоед", нельзя считать достоверными ввиду применения не подлежащих применению методик.

Данные доводы являются необоснованными.

Исследования проведены в ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области", то есть специалистом в соответствующей области знаний, являются полными и обоснованными. Более того данное Учреждение, привлечённое к участию в деле, дало также полные, исчерпывающие пояснения по своим исследованиям. Оснований сомневаться в верности выводов этих исследований у суда нет.

Так, заслуживают внимания доводы Учреждения о том, что выбор МУК 4.1/4.3.2038-05 обусловлен тем, что данный документ включён в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, необходимых для применения и исполнения технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011. Выбор РД 52.24.492-2006 для определения формальдегида обусловлен тем, что Приложение 3 "Перечень нормативно-методических документов для определения веществ, выделяющихся из игрушек в водную и воздушную среды" к МУК 4.1/4.3.2038-05 среди прочих методов определения формальдегида в водной среде предлагает использовать РД 52.24.492-95. С 01.04.2006 документ РД 52.24.492-95 заменён на РД 52.24.492-2006. В силу примечания к Приложению 3 "Перечень нормативно-методических документов для определения веществ, выделяющихся из игрушек в водную и воздушную среды" к МУК 4.1/4.3.2038-05 при анализе вытяжек допускается применять другие методы и средства измерения, не уступающие указанным по чувствительности и точности анализа (не выше половины нормы ПДК или ДКМ)". Чувствительность и точность метода исследований по РД 52.24.492-2006 отвечает данным требованиям и составляет 0,025 мг/м3, при ПДК по формальдегиду не более 0.1 мг/дм3.

РД 52.24.492-2006 "Массовая концентрация формальдегида в водах. Методика выполнения измерений фотометрическим методом с ацетилацетоном", утверждён Федеральной службой по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды 27.03.2006 взамен РД 52.24.492-95.

Действительно, в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) и измерений, необходимых для применения и исполнения технического регламента Таможенного союза TP ТС 008/2011 включён РД 52.24.492-95. Однако, последний отменён с 01.04.2006 и вместо него введён в действие РД 52.24.492-2006, который по сути является актуализацией и переаттестацией методики РД 52.24.492-95, поэтому методика РД 52.24.492-2006 имеет тот же номер - РД 52.24.492, но иной год утверждения (взамен 1995 указан 2006). Оба документа идентичны по условиям проведения исследований и метрологическим характеристикам. При этом в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний) к TP ТС 007/2011 "О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков", РД 52.24.492-2006 внесён.

Более того, исходя из статьи 5 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" и ГОСТ Р 8.563-2009 Руководящий документ РД 52.24.492-2006 является аттестованной методикой (свидетельство N 147.24-2005) со всеми предусмотренными метрологическими характеристиками.

В письме Федеральной службы по аккредитации (Росакредитации) от 10.01.2017 N 40/01-СМ "О применении стандартов" разъяснено, что применении стандартов, разработанных взамен ранее действующих, при подтверждении соответствия продукция может осуществляться без дополнительного оснащения испытательных лабораторий испытательным оборудованием и средствами измерения, без повышения квалификации работников, без расширения области аккредитации, соответственно, методики, выпускаемые взамен действующих ранее, идентичны.

Материалами дела подтверждается, что, и масса формующаяся для детского творчества Play-Doh, и тесто для лепки Моllу исследовались на соответствие TP ТС 008/2011 по содержанию формальдегида, определение которого проводилось в соответствии с действующей методикой РД 52.24.492-2006, внесённой в Перечень документов в области стандартизации, содержащих правила и методы исследований (испытаний)_ к TP ТС 007/2011.

Кроме того, само ООО "Буквоед", настаивая на неправомерности применённых ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" методик, тем не менее представило суду протоколы испытаний N 28-02-17-22 от 06.03.2017, N 27-02-17-22 от 06.03.2017, N 26-02-17-22 от 06.03.2017, выданные Испытательной лабораторией ООО "ЦИС Альтернатива" (Москва), в которых использовались те же методики.

ООО "Буквоед" ссылается на то, что после получения результатов лабораторных испытаний ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области", оно (ООО "Буквоед") отобрало образцы того же товара из тех же партий с аналогичной датой производства и подвергло лабораторным испытаниям в Испытательной лаборатории ООО "ЦИС Альтернатива" (Москва) и в ИЛЦ ФГАУ "Национальный научно-практический центр здоровья детей" Министерства здравоохранения Российской Федерации, которые показали, что эти товары соответствуют установленным требованиями по показателям формальдегид и токсичность.

Данные доводы являются необоснованными.

Между проведёнными испытаниями в ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" и испытаниями в ООО "ЦИС Альтернатива" и в ИЛЦ ФГАУ истёк значительный период времени. Кроме того экспертизе подвергался хоть и одинаковый по товарной принадлежности, однако физически не один и тот же товар, соответственно, нельзя полагать, что результаты испытаний ООО "ЦИС Альтернатива" и ИЛЦ ФГАУ противоречат или опровергают результаты испытаний в ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области".

При этом испытательный лабораторный центр ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" имеет соответствующую аккредитацию, соответствует требованиям международного стандарта ИСО/МЭК 17025-2009 "Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий"; его протоколы испытаний по своему информационному наполнению содержат в полном объёме информацию в соответствии с требованиями пункта 5.10.2 "Протоколы испытаний и сертификаты о калибровке" названного стандарта; в его протоколах испытаний имеются ссылки на нормативные документы, регулирующие испытания образца; в материалы дела представлен сертификат эксперта Макашовой Т.Г., подтверждающий что она аттестована в качестве эксперта. Испытательная лаборатория ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Новгородской области" принимает участие в программах проверки квалификации лабораторий, предусматривающих участие лабораторий в межлабораторных сравнительных испытаниях (МСИ); проверке подвергаются все показатели, которые могут предложить провайдеры, в частности, лаборатория принимала и успешно прошла испытания по формальдегиду в 2013, 2014 годах (в 2015 и 2016 годах провайдеры не выставляли на конкурс формальдегид), по индексу токсичности в 2012 году.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что является установленным факт превышения содержания формальдегида и индекса токсичности в исследованных товарах и создание угрозы здоровью человека, в частности, детей и подростков. Таким образом, в деянии ООО "Буквоед" имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Судом не установлено обстоятельств, находящихся вне контроля ООО "Буквоед" и препятствующих исполнению возложенной на него как на лицо, реализующее товары для детей и подростков, обязанности по соблюдению обязательных требований технического регламента. ООО "Буквоед" не проявило ту степень заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения требований законодательства, не приняло все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена ответственность, в связи с чем, правомерен вывод Управления о наличии вины ООО "Буквоед" в совершении рассматриваемого правонарушения.

Оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и освобождении от ответственности за совершение административного правонарушения по его малозначительности судом не установлено.

Однако, при оценке размера наложенного взыскания (штраф 300 000 руб.), суд первой инстанции в соответствии со статьёй 4.1 КоАП РФ пришёл к верному выводу о снижении размера штрафа до 150 000 руб.

При изложенных обстоятельствах выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела, нормы материального и процессуального права применены судом правильно, оснований для отмены решения суда нет.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Новгородской области от 03 июля 2017 года по делу N А44-3420/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Буквоед" и общества с ограниченной ответственностью "Хасбро Раша" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

А.А. Холминов

Судьи

И.Н. Моисеева Л.Н. Рогатенко