Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2017 г. N 11АП-9845/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 31 января 2018 г. N Ф06-28679/17 настоящее постановление отменено

г. Самара

28 сентября 2017 г.

Дело N А49-566/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 сентября 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Морозова В.А.,

судей Деминой Е.Г., Туркина К.К.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Храмовой А.С.,

с участием:

от ответчика - Юдин В.В., представитель (доверенность N 5 от 14.08.2017);

в отсутствие истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства,

рассмотрев в открытом судебном заседании 21 сентября 2017 года в зале N 2 помещения суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Поволждорсервис" на решение Арбитражного суда Пензенской области от 5 июня 2017 года по делу NА49-566/2017 (судья Телегин А.П.)

по иску государственного казенного учреждения "Управление строительства и дорожного хозяйства Пензенской области" (ОГРН 1095836004824, ИНН 5836013717), г.Пенза,

к обществу с ограниченной ответственностью "Поволждорсервис" (ОГРН 1025801219510, ИНН 5835034351), г. Пенза,

о взыскании 773908 руб. 88 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное учреждение "Управление строительства и дорожного хозяйства Пензенской области" (далее - учреждение, истец) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Поволждорсервис" (далее - общество, ответчик) о взыскании пени за нарушение срока выполнения работ по государственному контракту N 0855200000516000431-0234940-02 от 25.04.2016 в сумме 479086 руб. 45 коп. за период с 22.06.2016 по 24.11.2016.

Определением суда от 25.01.2017 исковое заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением суда от 16.03.2017 принято увеличение размера исковых требований истцом до суммы 773908 руб. 88 коп., составляющей пени, начисленные за период с 22.06.2016 по 28.02.2017, суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

До принятия судебного акта по делу истец уточнил размер исковых требований и просил взыскать с ответчика неустойку в размере 853961 руб. 70 коп., начисленную за период с 07.06.2016 по 08.04.2017.

Уточнение истцом размера исковых требований принято судом первой инстанции в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 05.06.2017 исковые требования удовлетворены.

Ответчик с решением суда не согласился и подал апелляционную жалобу (с учетом дополнительных доводов), в которой просит обжалуемое решение отменить как незаконное и принять по делу новый судебный акт о полном отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, нарушение и неправильное применение судом норм материального права.

В судебном заседании представитель ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал и просил ее удовлетворить.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился и просил обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу ответчика - без удовлетворения. Истец в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В соответствии с требованиями статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика, отзыве истца на апелляционную жалобу, заслушав выступление присутствующего в судебном заседании представителя ответчика, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между учреждением (заказчик) и обществом (исполнитель) был заключен государственный контракт N 0855200000516000431-0234940-02 от 25.04.2016 на "Разработку проектной документации на капитальный ремонт моста на км 14+290 автомобильной дороги г. Пенза - р.п. Лунино Бессоновского района Пензенской области" (далее - контракт).

В соответствии с пунктом 2.1. контракта стоимость работ по контракту составила 1023689 руб. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.

Пунктом 2.4. контракта предусмотрено, что цена контракта сформирована с учетом расходов на выполнение работ, получение положительного заключения экспертизы и индекса изменения сметной стоимости строительно-монтажных работ в условиях рынка к базовым ценам 2001 года, согласование с заинтересованными организациями, доставку проектной документации, уплату налогов, сборов и других обязательных платежей.

В пункте 3.1. контракта стороны установили сроки выполнения работ: 40 календарных дней с даты заключения контракта.

Согласно пункту 5.2. контракта исполнитель принимает на себя обязательство по осуществлению сбора всех исходных данных, необходимых для проектирования в соответствии с требованиями нормативных документов.

В соответствии с пунктами 5.5. заказчик поручает исполнителю осуществить необходимые мероприятия для прохождения государственной экспертизы проектной документации. Для получения положительного заключения государственной экспертизы исполнитель устраняет за свой счет замечания, выявленные в процессе ее проведения.

Пунктом 5.13. контракта предусмотрено, что при завершении работ исполнитель передает заказчику проектную документацию, согласованную со всеми заинтересованными организациями и положительное заключение государственной экспертизы по акту сдачи-приемки работ. Готовность проектной документации, а также переход права собственности на выполненную проектную документацию подтверждается подписанием заказчиком акта приемки-сдачи работ.

В силу пункта 7.4.1. контракта исполнитель оплачивает заказчику пени:

- за нарушение сроков работ согласно календарному графику производства работ (приложение N 2 к контракту);

- за несвоевременное окончание работ в указанный контрактом срок.

Механизм начисления пени по контракту соответствует Правилам определения размера пени, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации N 1063 от 25.11.2013.

Из материалов дела усматривается, что в установленный контрактом срок работы ответчиком не выполнены, направленный обществом для прохождения государственной экспертизы проект одобрения не получил, напротив, 13.03.2017 исполнителем получено отрицательное заключение государственной экспертизы проекта N 58-1-3-3-054-17.

В связи с неприемлемой просрочкой выполнения работ истцом 24.03.2017 в соответствии с пунктом 10.6. контракта было вручено ответчику уведомление об отказе от контракта.

Уведомление состоялось в порядке, установленном статьей 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг".

Поскольку в установленный пунктом 10.5. контракта 10-дневный срок односторонний отказ от контракта ответчиком не обжалован, 08.04.2017 контракт прекратил действие, о чем на сайте www.zakupki.gov.ru размещена соответствующая информация о расторжении контракта.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Пензенской области от 26.10.2016 по делу N А49-10514/2016, принятым в виде резолютивной части в соответствии со статьей 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исковые требования учреждения удовлетворены частично, с общества в пользу учреждения взысканы неустойка в сумме 15355 руб. (из расчета 10% годовых на дату принятия решения), расходы по оплате госпошлины в сумме 1905 руб., в остальной части иска отказано.

Ссылаясь на нарушение обществом срока выполнения работ за период с 22.06.2016 по 24.11.2016, истец направил в адрес ответчика претензию N 01-1/4306-р от 25.11.2016 с требованием в течение 15 дней с момента получения претензии оплатить сумму неустойки в размере 479086 руб. 45 коп., начисленной на основании пункта 7.4.1. контракта.

Неисполнение ответчиком требования об уплате неустойки послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании неустойки в размере 853961 руб. 70 коп., начисленной на основании пункта 7.4.1. контракта за период с 07.06.2016 по 08.04.2017.

Ответчик иск признал частично, подтвердив право истца на взыскание неустойки с 07.10.2016 и по момент расторжения контракта.

Между тем, возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик сослался на отсутствие его вины в нарушении срока исполнения обязательства, указал, что общество не имело возможности приступить к проектированию без получения от учреждения необходимых исходных данных и технических условий, в связи с чем в адрес истца был направлен запрос N 91/26/01-П от 26.05.2016. Ответ по техническим условиям был получен только 07.10.2016. Задержка по вине учреждения составила 4,5 месяцев.

Кроме того, ответчик пояснил, что общество предприняло действия по получению сведений о коммуникациях, пролегающих на участке дороги.

На запрос общества от 01.06.2016 ПАО "Ростелеком" сообщило о невозможности выдачи истцу разрешительной документации лишь 13.10.2016.

Положительно вопрос о выдаче технических условий со стороны ПАО "Ростелеком" был разрешен лишь 28.10.2016.

С учетом правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.10.2011 N 9382/11, настоящий спор подлежит разрешению с учетом норм о договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и общих норм о подряде (параграфы 1, 4, 5 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также норм специального нормативного правового акта - Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

В пункте 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями пунктов 3.1., 3.2. контракта и приложением N 2 к контракту ответчик должен был выполнить работы не позднее 40календарных дней с даты заключения контракта, то есть не позднее 06.06.2016.

Однако по состоянию на момент расторжения контракта (08.04.2017) предусмотренные контрактом работы ответчиком не выполнены.

Таким образом, просрочка выполнения работ составила 306 дней (с 07.06.2016 по 08.04.2017).

В соответствии с абзацами 4 и 5 пункта 5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности, например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

В пункте 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что в силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Ответчик в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил суду доказательств, подтверждающих надлежащее исполнение обязательств в обусловленный контрактом срок, и доказательств, свидетельствующих об освобождении его от ответственности за просрочку выполнения работ.

Поскольку факт нарушения ответчиком срока окончания работ подтвержден материалами дела и ответчиком не опровергнут, с учетом положений статей 307, 309, 310, 329, 330, 331, 401, 405, 406, 708, 763, 768 Гражданского кодекса Российской Федерации, условий пунктов 3.1., 7.4.1. контракта, требование истца о взыскании с ответчика неустойки в размере 853961 руб. 70 коп. является обоснованным и правомерно удовлетворено судом первой инстанции.

Ответчик, ссылаясь на просрочку исполнения своих обязательств по вине истца, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил в материалы дела доказательства того, что нарушение срока окончания работ по контракту имело место именно по вине истца.

В материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие о приостановлении ответчиком работ в связи с необходимостью выполнения истцом своих обязательств по контракту в порядке, предусмотренном статьями 716, 719 Гражданского кодекса Российской Федерации. Подрядчик не воспользовался своим правом, предоставленным ему статьей 719 Гражданского кодекса Российской Федерации, не приостановил начатую работу и в нарушение требований статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации не предупредил заказчика об обстоятельствах, которые препятствуют исполнению контракта.

Поскольку в силу статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации ответчик, не предупредивший истца об обстоятельствах, создающих невозможность завершения работы в срок, не вправе ссылаться на указанные обстоятельства, у суда первой инстанции не было оснований для применения статьи 404, пункта 3 статьи 405, пункта 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы проверены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, поскольку данные доводы не опровергают установленные по делу обстоятельства, а сводятся к несогласию ответчика с выводами суда о фактических обстоятельствах дела и иной оценке представленных доказательств, что не может служить основанием для отмены судебного акта.

Ссылка ответчика на приложенные к апелляционной жалобе документы является несостоятельной, поскольку данные документы не были представлены ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции и не могли быть предметом оценки суда первой инстанции.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Согласно статье 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, а согласно статье 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Оценив доводы ответчика, указанные в обоснование уважительности причин непредставления дополнительных доказательств в суд первой инстанции, суд апелляционной инстанции признает приведенные причины неуважительными, поскольку у ответчика была реальная возможность представления данных доказательств с учетом времени составления документов и срока рассмотрения дела.

Между тем ответчик не обеспечил представление в суд первой инстанции дополнительных доказательств и не обосновал невозможность их представления как того требует статья 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах представленные ответчиком дополнительные доказательства судом апелляционной инстанции не принимаются, а ходатайство ответчика о приобщении данных доказательств к материалам дела подлежит отклонению.

Дело рассмотрено арбитражным апелляционным судом по тем доказательствам, которыми располагал суд первой инстанции.

На основании изложенного арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое ответчиком решение принято судом первой инстанции обоснованно, в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, и основания для его отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 5 июня 2017 года по делу N А49-566/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Поволждорсервис" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе отнести на заявителя жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий судья

В.А. Морозов

Судьи

Е.Г. Демина К.К. Туркин