Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2017 г. N 09АП-38429/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31 января 2018 г. N Ф05-19779/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

03 октября 2017 г.

Дело N А40-32420/17

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2017 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей В.Р. Валиева, А.Н. Григорьева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "ГС и К"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2017 года

по делу N А40-32420/17, принятое судьей Л.В. Пуловой,

по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Обществу с ограниченной ответственностью "ГС и К"

(ОГРН: 1027739930789, 105275, Москва, проспект Буденного, д. 29/1)

о взыскании 611 962 рублей 33 копеек задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Тимофеева Н.В. (по доверенности от 02.12.2016)

от ответчика: Ершков А.В. (по доверенности от 15.06.2016)

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "ГС и К" (далее - ООО "ГС и К", ответчик) о взыскании 611 962 рублей 33 копеек стоимости неучтено потребленной электроэнергии,187 315 рублей 01 копейки законной неустойки за период с 22.11.2016 по 17.04.2017, с начислением неустойки, начиная с 18.04.2017 по дату фактического исполнения обязательства, исходя из суммы основного долга - 611 962 рублей 33 копеек, размер неустойки - 1/130 ставки рефинансирования Банка России, за каждый день просрочки (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 22.05.2017 иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение от 22.05.2017 полностью и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель ссылается на составление актов о неучтенном потреблении электроэнергии с нарушением закона, а также на нарушения в расчетах задолженности.

В заседании суда апелляционной инстанции ответчик доводы жалобы поддержал, истец возражал против удовлетворения жалобы.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции в порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 25 по 26 сентября 2017 года.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 22.05.2017 подлежит изменению, исходя следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 01.01.2007 между ПАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и ООО "ГС и К" заключен договор энергоснабжения N 38072869 (далее - договор).

По договору МЭС обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Сотрудники сетевой организации - Московского управления Энергоучета Восточного отделения по реализации услуг транспорта электроэнергии - филиала ПАО "МОЭСК" - "Энергоучет", провели проверку объекта энергоснабжения абонента ООО "ГС и К", в результате которой было установлено следующее.

Узел учета с расчетным электросчетчиком типа Меркурий 230 АМ-02 N 1496835 - несоответствие оттисков на заводских пломбах оттискам госповерителя в паспортах на электросчетчик, а также по результатам замеров расход электроэнергии электросчетчика N14968635 фактический за 1 час - 5 кВт/час, по токовой нагрузке: 1а-15,5А, Ib - 65,6, Ic - 10,8 А. Ррасч=18,1 кВт/час.

Узел учета с расчетным электросчетчиком типа Меркурий 230 АМ-02 N 16802755 - несоответствие оттисков на заводских пломбах оттискам госповерителя в паспортах на электросчетчик, а также по результатам замеров расход электроэнергии электросчетчика N 14968635 фактический за 1 час. - 9 кВт/час, по токовой нагрузке: 1а - 19,2А, IbА, Ib-41,2 А, Iс - 60,4 А. Ррасч=23,8 кВт/час.

Результаты проверки приборов учета потребителя были оформлены сетевой организацией актом проверки узла учета электроэнергии от 18.10.2016. и переданы совместно с расчетными листами за N N 002338/В-МУЭ, 002339/В-МУЭ к акту о неучтенном потреблении электроэнергии (вх. NСК/31-9616/16 и NСК/31-9617/16) гарантирующему поставщику, согласно пункту 176 Основных положений, поскольку последний не участвовал в проведении проверки.

Работниками ПАО "Мосэнергосбыт" 27.10.2016 составлены акты N 002338/В-МУЭ и N002339/В-МУЭ. Акты подписаны генеральным директором ответчика.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442. по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений).

Оснований полагать, что указанные акты о неучтенном потреблении электрической энергии составлены с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 Основных положений, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Однако при расчете задолженности и неустойки истцом и судом первой инстанции не учтено следующее.

ПАО "Мосэнергосбыт" рассчитало стоимость безучетно потребленной электроэнергии в размере 2 751 962 рублей 33 копеек.

Ответчик оплатил по предварительному счету N 146 от 02.11.2016 денежные средства платежными поручениями: N 181 от 23.12.2016, N 182 от 25.12.2016, N 32 от 14.02.2017, N 42 от 07.03.2017, N 53 от 07.04.2017 на общую сумму 2 140 000 рублей.

Кроме того, ответчик оплачивал электроэнергию с апреля 2016 по 18.10.2016 на основании платежных поручений N 42 от 02.04.2016, N 56 от 12.05.2016, N 76 от 09.06.2016, N 83 от 03.07.2016, N 100 от 08.08.2016, N 124 от 15.09.2016, N 140 от 10.10.2016 на общую сумму 419 127 рублей 81 копейку.

Истец был не вправе относить указанные платежи на другие периоды, поскольку в платежных поручениях указан период платежа.

Таким образом, задолженность по актам составляет 192 834 рубля 52 копейки.

Поскольку ответчиком на основании платежных поручений N 186 от 26.12.2016 и N 31 от 13.02.2017 оплачена неустойка в размере 59 825 рублей 97 копеек, с ООО "ГС и К" подлежит взысканию 127 489 рублей 04 копеек законной неустойки.

При изложенных обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению.

Государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на ответчика пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 22 мая 2017 года по делу N А40-32420/17 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "ГС и К" (ОГРН: 1027739930789, 105275, Москва, проспект Буденного, д. 29/1) в пользу Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) 320 323 (Триста двадцать тысяч триста двадцать три) рубля 56 копеек, из которых 192 834 рубля 52 копейки задолженности, 127 489 рублей 04 копейки законной неустойки за период с 22 ноября 2016 года по 17 апреля 2017 года, с начислением неустойки, начиная с 18 апреля 2017 года по дату фактического исполнения обязательства, исходя из суммы основного долга - 192 834 рублей 52 копейки, размер неустойки - 1/130 ставки рефинансирования Банка России, за каждый день просрочки, а также 7 609 (Семь тысяч шестьсот девять) рублей расходов по оплате государственной пошлины при подаче иска.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Возвратить Публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) из федерального бюджета 8 377 (Восемь тысяч триста семьдесят семь) рублей 39 копеек государственной пошлины при подаче иска.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

В.Р. Валиев А.Н. Григорьев