Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2017 г. N 15АП-8585/17

город Ростов-на-Дону

12 октября 2017 г.

дело N А32-42235/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 октября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ткалич М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.03.2017 по делу N А32-42235/2016 (судья Семененко Н.В.),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Эзоис-юг" (ИНН 2312120113, ОГРН 1052307206082)

к обществу с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун" (ИНН 7725646179, ОГРН 5087746115925)

о взыскании задолженности, неустойки,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭЗОИС-Юг" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО "АльвиСтоун" (далее - ответчик) о взыскании 44 576 000 руб. задолженности по договору поставки от 28.04.2016 N 15/КР, договорной неустойки за просрочку в оплате отгруженного оборудования в размере 4 457 600 рублей, а также 40 000 руб. расходов по оплате услуг представителя и 50 000 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31.03.2017 исковые требования удовлетворены.

ООО "АльвиСтоун" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило изменить решение суда, принять новый судебный акт. Жалоба мотивирована тем, что истцом необоснованно в сумму долга включен аванс в размере 10000000 руб. на который начислена неустойка, долг ответчика составляет 34576000 руб., неустойка 3768784 руб.

Истец отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебное заседание участвующие в деле лица явку представителей не обеспечили.

От ответчика поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Между обществом с ограниченной ответственностью "ЭЗОИС-Юг" (поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун" (покупатель) 28.04.2016 заключен договор поставки товара N 15/КР, по условиям п.1.1 которого поставщик обязался изготовить и передать в сроки предусмотренные приложением N 2 к договору блочные комплектные трансформаторные подстанции и блочные комплектные распределительные пункты (ТП и РП). Комплектность и количество ТП и РП определяется в соответствии со спецификацией (приложение N 1- N1.20 к договору), а также в соответствии с компоновками и однолинейными схемами (приложения NN4-45 к договору). Адрес поставки ТП и РП на объект по адресу: Краснодарский край, г.Кореновск, аэродром "Кореновск". В стоимость ТП и РП не входит: разгрузка ТП и РП на объекте, монтаж ТП и РП, пуско-наладочные работы ТП и РП, телемеханика (п. 1.3).

Дополнительным соглашением N 1 к договору от 05.05.2016 стороны изложили в новой редакции график поставки (приложение N 2 к договору).

Стоимость поставки товара составляет 136 859 000 руб., в т.ч. НДС 18% - 20 876 796, 61 руб. (п.2.1 в редакции дополнительного соглашения N 2 от 18.05.2016).

Дополнительным соглашением N 3 от 27.05.2016 к договору N 15/КР от 28.04.2016 пункт 2.1 договора дополнен абзацем "Покупатель перечисляет поставщику аванс в размере 10 000 000 руб. в течение 3-х банковских дней момента открытия поставщиком отдельного банковского счета в Банке ВТБ (ПАО) по настоящему договору. Данный платеж зачесть в счет оплаты отгрузок последних ТП".

Порядок оплаты согласно договору поставки определен Приложением N 3 в размере 100% стоимости отгруженных ТП и РП в течение 10-ти банковских дней после отгрузки каждой отгруженной ТП, оплата последних двух ТП осуществляется перед отгрузкой по уведомлению о их готовности.

Право собственности от поставщика к покупателю и риск случайной гибели или случайного повреждения ТП и РП переходят на покупателя с момента фактического получения покупателем ТП и РП подтвержденного подписанной сторонами товарной накладной согласно дате подписания накладной уполномоченным представителем покупателя (п. 7.1).

Согласно п.6.6 договора за нарушение сроков оплаты поставщик вправе потребовать от покупателя уплаты неустойки в размере 0,1% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 10% от несвоевременно оплаченной суммы. Данная ответственность не распространяется на авансовые платежи.

Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения ими обязательств по договору или до расторжения договора (п.8.1).

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

При этом, частью 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты, либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя (пункт 2 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, и не оспаривается сторонами, во исполнение договора поставки товара N 15/КР от 28.04.2016 истец поставил ответчику товар на общую сумму 48 326 000 руб., что подтверждается представленными в дело первичными документами (товарная накладная N 45 от 08 июня 2016 года на сумму 6 010 000 руб., транспортная накладная N 14 от 07 июня 2016 г., акт N1 приема-передачи товара от 08 июня 2016 г., товарная накладная N 46 от 09 июня 2016 года на сумму 7 625 000 руб., транспортная накладная N 46 от 08 июня 2016 г., акт N2 приема-передачи товара от 09 июня 2016 г., товарная накладная N 64 от 20 июля 2016 года на сумму 18 506 000 руб., транспортная накладная N 25 от 19 июля 2016 г., акт N3 приема-передачи товара от 20 июля 2016 г., товарная накладная N 65 от 21 июля 2016 года на сумму 5 210 000 руб., транспортная накладная N 26 от 20 июля 2016 г., акт N5 приема-передачи товара от 21 июля 2016 г., товарная накладная N 67 от 22 июля 2016 года на сумму 5 780 000 руб., транспортная накладная N 27 от 21 июля 2016 г., акт N4 приема-передачи товара от 21 июля 2016 г., товарная накладная N 68 от 22 июля 2016 года на сумму 5 195 000 руб., транспортная накладная N 28 от 21 июля 2016 г., акт N6 приема-передачи товара от 22 июля 2016 г.).

Оплата произведена ответчиком на сумму 13 750 000 руб. по платежным поручениям N 27 от 16.05.2016 г. на сумму 6 010 000 рублей, N 103 от 07.07.2016 г. на сумму 3 850 000 рублей, N 104 от 14.07.2016 г. на сумму 900 000 рублей, N 153 от 22.09.2016 г. на сумму 1 260 000 рублей, N 154 от 22.09.2016 г. на сумму 5740000 рублей.

ООО "ЭЗОИС-Юг" направило о в адрес ООО "Альви-Стоун" претензию с требованием оплаты оборудования от 12 августа 2016 г., которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Из пояснений сторон следует, что в связи с прекращением оплаты, поставки по договору временно приостановлены.

Факт поставки товара на сумму 48 326 000 руб. и его оплата на сумму 13750000 руб. ответчиком признается, как и наличие задолженности в размере 34576000 руб.

Спорным является взыскание истцом в составе задолженности аванса в размере 10 000 000 руб. и начисление на сумму аванса неустойки.

При удовлетворении иска в полном объеме судом первой инстанции не применены подлежащее применению положения ст. 487 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса (п.1 ст.487 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 2 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются правила, предусмотренные статьей 328 Кодекса.

Согласно пункту 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Гражданское законодательство не предусматривает возможность понуждения покупателя к оплате не переданного ему товара Гражданским кодексом Российской Федерации установлены иные последствия неисполнения покупателем обязанности по перечислению предварительной оплаты (аванса).

Кроме того, в деле отсутствуют доказательства подтверждающие открытие истцом отдельного банковского счета в Банке ВТБ (ПАО) и уведомление об этом ответчика, что не позволяет установить дату наступления обязанности ответчика по перечислению аванса.

Пунктом 6.6 договора поставки товара N 15/КР от 28.04.2016 предусмотрен прямой запрет на взыскание договорной неустойки с суммы авансовых платежей.

Изложенное позволяет сделать вывод, что у суда первой инстанции не имелось правовых оснований для удовлетворения исковых требований в части взыскания аванса в размере 10 000 000 руб. и неустойки начисленной на указанную сумму.

В соответствии с п.1 ст. 329, п.1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойка за период с 06.08.2016 по 28.11.2016 составляет 3 768 784 руб. (48 326 000 - 13 750 000 =34 576 000) х 0,1% х 109 дн.)

Однако, исходя из п.6.6 договора, ограничившего ответственность покупателя за несвоевременную оплату поставленного товара в размере 10% несвоевременно оплаченной суммы, неустойка за заявленный истцом не может превышать 3457600 руб.

В части взыскания расходов на оплату услуг представителя судом первой инстанции истцу отказано обосновано, поскольку представлен договор об оказании юридических услуг от 08.08.2016 г., при этом доказательства фактического несения истцом заявленных расходов в материалы дела не представлены.

При обращении с иском истец уплатил 50000 руб. государственной пошлины по п/п от 22.11.2016 N 59. Расходы по уплате государственной пошлине относятся на стороны по правилам ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, т.е на истца относится 44867 руб. (22,43%), на ответчика - 155133 руб. (77,57%).

Поскольку апелляционная жалоба ответчика удовлетворена полностью расходы за обращение с апелляционной жалобой в сумме 3000 руб., уплаченные по п/п от 26.04.2017 N 4 подлежат возмещению ответчику за счет истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2017 по делу N А32-42235/2016 изменить, изложив в следующей редакции:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун" (ИНН 7725646179, ОГРН 5087746115925) в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЭЗОИС-Юг" (ИНН 2312120113, ОГРН 1052307206082) задолженность по договору поставки от 28.04.2016 N 15/КР в размере 34576000 руб., неустойку за период с 06.08.2016 по 28.11.2016 в размере 3457600 руб., а также 5133 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

В остальной части иска отказать.

Отказать в удовлетворении требований о взыскании 40000 руб. расходов на оплату услуг представителя.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун" (ИНН 7725646179, ОГРН 5087746115925) в доход Федерального бюджета 150000 руб. государственной пошлины по иску.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ЭЗОИС-Юг" (ИНН 2312120113, ОГРН 1052307206082) в пользу общества с ограниченной ответственностью "АльвиСтоун" (ИНН 7725646179, ОГРН 5087746115925) 3000 рублей расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова Т.Р. Фахретдинов