Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2018 г. N 03АП-7756/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26 апреля 2018 г. N Ф02-1401/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Красноярск

01 февраля 2018 г.

Дело N А33-25167/2017

Судья Третьего арбитражного апелляционного суда Петровская О.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭСТЕТИК" (ИНН 2465074601, ОГРН 1022402481210), г. Красноярск

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 12 декабря 2017 года по делу N А33-25167/2017, рассмотренному в порядке упрощённого производства судьёй Мозольковой Л.В.,

без вызова сторон,

установил:

публичное акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692, далее - истец, ПАО "Красноярскэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЭСТЕТИК" (ИНН 2465074601, ОГРН 1022402481210, далее - ответчик, ООО "ЭСТЕТИК") о взыскании 256 524 рублей 95 копеек задолженности за безучетное потребление электроэнергии по договору N 7970 от 02.10.2006 (далее - договор) за период с 09.10.2015 по 28.01.2016 (далее - спорный период).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 10 октября 2017 года к участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца - публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (далее- ПАО "МРСК Сибири", третье лицо).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12 декабря 2017 года исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 186 821 рубль 42 копейки задолженности за безучетное потребление электроэнергии по договору N 7970 от 02.10.2006 за период с 09.10.2015 по 28.01.2016 (с учетом режима работы с 08 ч. до 20 ч. без выходных), 5 921 рубль расходов по уплате государственной пошлины, в удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, указал, что решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным по следующим основаниям:

-наличие кабеля не является фактом, который можно квалифицировать как безучетное потребление электроэнергии;

-акт о безучетном потреблении от 24.12.2015 является ничтожным, поскольку составлен с нарушениями пункта 193 Основных положений N 442;

-суд необоснованно не привлёк в качестве третьего лица ФГУП "Почта России";

-ФГУП "Почта России" запитана от спорного кабеля, о чем свидетельствует однолинейная схема, составленная в декабре 2015 по договору от 02.10.2006 N 4128 с истцом;

-пояснения истца и третьего лица о том, что поставка электроэнергии в адрес ФГУП "Почта России" не прекращалась, не достоверны;

-ответчик не производил несанкционированное подключение спорных кабелей и никаких в последующем устранений обстоятельств;

-кабель как на момент составления акта 24.12.2016, на 26.01.2016 и до настоящего времени подключен до прибора учета N 009130065016123;

-судом не установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что ответчик своими действиями произвел вмешательство в работу прибора учёта либо совершил иные действия, которые могли бы привести к искажению данных об объёме;

-третье лицо, отвечая на письма ответчика об отмене акта о безучетном потреблении, неоднократно указывало, что по адресу г. Красноярск, ул. 9 мая 26А. ФГУП Почта России не имеет заключённого в установленном порядке договора на электроснабжение;

- ООО "Эстетик" не обращалось с заявлением об опломбировке счётчика, сетевая организация ошибочно ее произвела;

-помещение, в котором расположен распределительный щит, находящийся в помещении ответчика по своему функциональному назначению является щитовой на 1 этаже, используется по вспомогательному назначению, относится к общему имуществу здания, необходимому для обслуживания, как помещений ООО "Эстетик" так и ФГУП "Почта России", поэтому ответственность на линии проходящие "транзитом" от щита в неизвестном направлении ООО "Эстетик" не несет.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2017 года апелляционная жалоба принята к производству.

Публичное извещение о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещено в разделе Картотека арбитражных дел официального сайта Арбитражные суды Российской Федерации Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации (http://kad.arbitr.ru/).

В соответствии с пунктом 1 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена без вызова сторон.

С учетом разъяснений, содержащихся в пунктах 47, 49 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017 N 10 "О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации "Об упрощенном производстве" апелляционная жалоба рассмотрена судьей единолично без осуществления протоколирования и без составления резолютивной части постановления.

От третьего лица отзыв на апелляционную жалобу в материалы дела не поступал.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу, согласно которому согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электрических сетей (приложение к договору) участок сетей от н/в (низковольтного) щита встроенного помещения до н/в (низковольтный) щита салона "Любимый", а также внутренняя проводка электропроводки салона "Любимый" является балансовой принадлежностью и эксплуатационной ответственностью Ответчика. Согласно акту N 241102951 от 24.12.2015 безучетное потребление выявлено в нежилом помещении ответчика, т.е. в зоне балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ответчика. Принятый судебный акт по данному делу не влияет на права и законные интересы ФГУП "Почта России".

Ответчиком заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющих самостоятельных требований - ФГУП "Почта России"-660017, г. Красноярск, пр. Мира, 102.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Лицо, чтобы быть привлеченным в процесс в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, должно иметь интерес к результату рассмотрения пора. При решении вопроса о привлечении к участию в деле третьего лица суду необходимо установить, какой правовой интерес имеет данное лицо - то есть каким образом судебный акт может повлиять на его права или обязанности по отношению к одной из сторон. В том случае, если судебный акт влияет на права и обязанности лица по отношению к одной из сторон, имеется необходимость защиты его субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Таким образом, основанием для привлечения в дело третьего лица является возможность предъявления иска к третьему лицу или возникновение права на иск у третьего лица, что обусловлено взаимосвязанностью основного спорного правоотношения и правоотношения между стороной и третьим лицом.

Однако если материальных прав и обязанностей лица по отношению к одной из сторон судебный акт не порождает, не изменяет или не прекращает, то основания для вступления такого лица в дело отсутствуют - поскольку нет предмета для судебной защиты.

Суд апелляционной инстанции не установил, что принятый по рассматриваемому делу судебный акт может повлиять на права или обязанности не участвующих в деле лиц по отношению к одной из сторон. Доводы заявителя о том, что суд необоснованно не привлёк в качестве третьего лица ФГУП "Почта России", поскольку он запитан от спорного кабеля, не подтверждают наличие у ФГУП "Почта России" заинтересованности в результатах рассмотрения дела, не означает возникновение у него материально-правового интереса, подлежащего защите в данном споре - по отношению к любой из сторон спора ее права и обязанности данным судебным актом не создаются, не изменяются и не прекращаются.

Доказательства, свидетельствующие об обратном, заявителем жалобы в материалы дела не представлены.

Судом апелляционной инстанции установлено, что к пояснениям ответчика от 25.01.2018 приложены дополнительные документы, а именно: оригинал письма Почты России от 23.01.2018, копия письма ПАО "МРСК Сибири" от 19.10.2017, копия письма ПАО "МРСК Сибири" от 27.11.2017, копия конверта и сопроводительного письма о направлении акта, копия акта от 27.01.1997.

Ходатайство о приобщении вышеуказанных документов ответчиком не заявлено.

В соответствии с частью 2 статьи 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, арбитражным судом апелляционной инстанции не принимаются, за исключением случаев, если в соответствии с положениями части 6.1 статьи 268 настоящего Кодекса арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

Учитывая, что основания для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции, судом апелляционной инстанции не установлены, суд отказывает в приобщении к материалам дела указанных дополнительных доказательств, приложенных к дополнительным пояснениям ответчика, в отношении которых ходатайство не заявлено.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (абонент) заключен договор на электроснабжение N 7970 от 02.10.2006 (далее - договор), в соответствии с условиями которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договора с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и представление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергии потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретенную электрическую энергию и оказанные услуги.

Пунктом 2.1. договора предусмотрено, что гарантирующий поставщик подает электроэнергию (мощность) в точки поставки абонента, в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объемами потребления электроэнергии (мощности) по настоящему договору с помесячной (приложение N 1) и категорией надежности электроснабжения, соответствующей выполненному технологическому присоединению в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Разделом 5 договора на абонента возложена обязанность сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств приборов учета электроэнергии (п. 5.1.3), обеспечивать за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (проверку, калибровку, замену) приборов учета и иных элементов измерительных комплексов (п. 5.1.8); надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства (и при наличии объектов электросетевого хозяйства) и нести ответственность за их состояние (п. 5.1.9).

Разделом 6 договора определено, что электроустановки абонента должны быть обеспечены необходимыми приборами учета электроэнергии для расчетов с гарантирующим поставщиком (п.6.1). Учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в приложении N 3 к договору (п.6.2). Электросчетчики, измерительные трансформаторы в процессе эксплуатации должны иметь пломбы с клеймом госповерителя с давностью, не превышающей указанную в паспорте на данный электросчетчик, трансформатор тока (п.6.4). Периодическая государственная поверка, техническое обслуживание приборов учета и иных элементов измерительных комплексов осуществляется за счет абонента в сроки, определенные действующей нормативно-технической документацией и паспортными данными вышеуказанных устройств (п.6.5).

Расчеты за потребленную электроэнергию между гарантирующим поставщиком и абонентом по договору производятся на основании показаний указанного прибора учета, что предусмотрено договором, а именно: абонент обязуется предоставлять гарантирующему поставщику показания приборов учета электроэнергии в письменном виде по утвержденной форме за подписью уполномоченного на то лица и заверенные печатью абонента (п.5.1.4 к договору).

Из материалов дела следует, что объектом электроснабжения является: нежилое помещение - салон "Любимый", расположенное по адресу: г. Красноярск, ул. 9 Мая, 26А.

24.15.2015 представителями филиала ПАО "МРСК Сибири" -"Красноярскэнерго" в присутствии представителя потребителя была проведена инструментальная плановая проверка прибора учета N 009130065016123, установленного на объекте ответчика в н/п щит нежилого помещения, в результате которой выявлено следующее нарушение: до прибора учета подключены три алюминиевых провода сечением 10 мм2, которые уходят в неизвестном направлении; нарушение на месте не устранено.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии представителями филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго" составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии N 241102951 от 24.12.2015.

Представитель потребителя от подписи акта N 241102951 от 24.12.2015 отказался, что зафиксировано в присутствии двух свидетелей.

29.01.2016 представителями филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго" в присутствии представителя потребителя был составлен акт допуска прибора учета в эксплуатацию N 5-1472, в соответствии с которым прибор учета N 009130065016123 допущен в эксплуатацию в качестве расчетного прибора учета.

На основании выявленного факта безучетного потребления электроэнергии истцом выполнен расчет расхода электропотребления абонента. Период расчета составил с 09.10.2015 по 28.01.2016, объем потребления составил 42 970 кВтч, начисление - 256 524 рубля 95 копеек.

Поскольку ответчиком оплата стоимости расчетного расхода электропотребления не произведена, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Между сторонами сложились взаимные права и обязанности, вытекающие из договора энергоснабжения, которые регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также специальными нормами, предусмотренными Федеральным законом "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 26-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении вменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем стоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов.

Правилами учета электрической энергии, утвержденными Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996 дано определение средств учета: средства учета - совокупность устройств, обеспечивающих измерение и учет электроэнергии (измерительные трансформаторы тока и напряжения, счетчики электрической энергии, телеметрические датчики, информационно-измерительные системы и их линии связи) и соединенных между собой по установленной схеме.

В соответствии с п.2.1 Правил учета электрической энергии основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений, что указано в пп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии от 19.09.1996.

Истцом заявлено требование о взыскании 1 704 165,19 руб., составляющих, в том числе, задолженность по акту о безучетном потреблении электроэнергии N 25 от 03.10.2016.

Основные правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках и последствия бездоговорного и безучетного потребления электроэнергии установлены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, (далее - Основные положения N 442).

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений N 442.

В силу пункта 176 Основных положений N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке.

Как следует из пунктов 192 и 193 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении призван объективно зафиксировать факт проверки и ее результаты, в которой имеет право принять участие потребитель энергии, равно как он вправе присутствовать и при составлении самого акта о неучтенном потреблении. Эти права обеспечивают потребителю возможность мотивированно возражать против факта безучетного потребления энергии, установленного сетевой организацией, принимая во внимание значительные последствия безучетного потребления электроэнергии, заключающиеся во взыскании ее стоимости, исчисленной в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Поэтому юридически значимым является факт проведения проверки и выявление в ходе нее безучетного потребления энергии, и гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организации) не вправе требовать оплаты стоимости безучетно потребленной энергии при составлении акта о неучтенном потреблении без реального осуществления проверки и без обеспечения прав потребителя на участие, как в самой проверке, так и в составлении акта. Такие пороки акта о неучтенном потреблении могут быть невосполнимы.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из представленных в материалы дела доказательств, пояснений истца и третьего лица следует, что 24.15.2015 при проведении представителями филиала ПАО "МРСК Сибири" -"Красноярскэнерго" проверки расчетного прибора учета, установленного на объекте ответчика в н/п щит нежилого помещения по адресу: г. Красноярск, ул. 9 Мая 26 А, было установлено, что до прибора учета подключены три алюминиевых провода сечением 10 мм2, которые уходят в неизвестном направлении. В результате проверки измерительный комплекс признан не пригодным для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии и не соответствующим требованиям нормативно-технической документации.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии представителями филиала ПАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго" составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии N 241102951 от 24.12.2015, от подписания которого представитель ответчика отказался без объяснения причин, что зафиксировано в присутствии двух свидетелей.

Поскольку нарушение отражено в самом акте о безучетном потреблении электроэнегргии от 24.12.2015, составленному непосредственно после проведения проверки, основания не доверять сведениям, указанным в акте N 241102951 от 24.12.2015, отсутствуют.

Ссылка на отсутствие подписей двух свидетелей в акте проверки расчетных приборов учета от 24.12.2015, подлежит отклонению. Проверка была плановой. В проверке участвовал представитель ответчика, который от подписи акта отказался. Так в акте отражены сведения о полномочиях директора (протокол собрания от 28.12.2014), должность и ФИО представителя- генеральный директор Пименова А.Л., телефон.

Доказательств того, что указанные сведения получены не от присутствующего при проверке представителя, не представлены.

Кроме того, требования о подписании документа двумя свидетеля предъявлены именно к акту о безучетном потреблении электроэнергии. При этом в акте отражено само нарушение - "До прибора учета N 009130065016123 подключено три алюминиевых провода сечением 10 кв.мм, которые уходят в неизвестном направлении". И данное обстоятельство зафиксировано в присутствии двух свидетелей, подписавших акт.

Ссылка на необходимость привлечения УФПС Красноярского края "Почта России", которое якобы подключено к прибору учета N 009130065016123, со ссылкой на однолинейную схему, отклоняется еще и по следующим основаниям.

Из пояснений ответчика следует, что на момент составления однолинейной схемы 30.03.2004 к прибору учета запитано ООО "Люкс" (дог. N 4517), данное подключение и является теми проводами, которые выявлены ПАО "МРСК Сибири" - "Красноярскэнерго".

Судом апелляционной инстанции изучена данная схема и установлено, что подключение ООО "Люкс" никаким образом не связано с прибором учета ответчика, что следует из схемы. Из схемы следует, что ООО "Люкс" было подключено отдельно от прибора учета ответчика ООО "Эстетик" (салон "Любимый"). Таким образом, доводы ответчика о том, что подключение указанных в схеме лиц и три подключенных спорных провода это одно и тоже, являются ошибочными.

Кроме того, согласно акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электрических сетей участок сетей от н/в (низковольтный) щита встроенного помещения до н/в (низковольтный) щита салона "Любимый", а также внутренняя проводка электропроводки салона "Любимый" является балансовой принадлежностью и эксплуатационной ответственностью ответчика.

Из акта N 241102951 от 24.12.2015 следует, что подключение алюминиевых проводов помимо прибора учета было выявлено в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ответчика.

Согласно пояснениям представителя ПАО "Красноярскэнергосбыт" поставка электрической энергии по договору энергоснабжения N 4128 от 02.10.2006, заключенного с ФГУП "Почта России", не прекращалась, несмотря на то, что безучетное потребление электрической энергии у ответчика выявлено 24.12.2015, 29.01.2016 после устранения безучетного потребления составлен акт N 5-1472 о допуске прибора учета N 009130065016123 в эксплуатацию.

Ссылка ответчика на недоказанность вмешательства в работу прибора учета, подлежит отклонению. Доводы о законности подключения опровергаются представленными в дело доказательствами - в том числе, однолинейной схемой.

При этом факт наличия подключения в виде трех алюминиевых проводов ответчик не оспорил. Данное обстоятельство свидетельствует о безучетном потреблении электрической энергии в зоне эксплуатационной ответственности ответчика.

С учетом изложенного, доводы ответчика отклоняются как необоснованные.

Из положений пункта 145 Основных положений N 442 и пунктов 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, следует, что обеспечение надлежащего технического состояния эксплуатируемых энергетических сетей, приборов учета и оборудования является обязанностью потребителя электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех дефектах или случаях отказа в работе расчетных приборов учета потребитель обязан немедленно уведомить об этом энергоснабжающую организацию.

Пунктом 5.1.3 договора на абонента возложена обязанность сообщать гарантирующему поставщику и сетевую организацию обо всех нарушениях схем и неисправностях в работе приборов учета электрической энергии.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлены надлежащие доказательства, подтверждающие исполнение ответчиком обязанности по уведомлению гарантирующего поставщика и сетевую организацию (незамедлительно) о нарушении схемы учета.

Поскольку, исходя из положений действующего законодательства, обеспечение надлежащего технического состояния приборов учета является обязанностью потребителя электрической энергии, то действия по подключению стороннего кабеля до прибора учета, находящегося на обслуживании у потребителя подпадает под понятие безучетного потребления, определение которого изложено в пункте 2 Основных положений N 442 (иные действия, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Повторно исследовав в совокупности представленные в материалы дела доказательства, с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда о том, что акт N 241102951 от 24.12.2015 составлен в соответствии с требованиями, предъявляемыми Основными положениями N 442, указанный акт является достоверным и достаточным доказательством выявления факта безучетного потребления электроэнергии абонентом.

Закон об электроэнергетике и Основные положения N 442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих в частности при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды. При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Иное понимание энергетического законодательства не соответствует запрету извлечения преимуществ из незаконного или недобросовестного поведения, а также контролю суда за реализацией участниками гражданского оборота своих прав в установленных пределах их осуществления, ограниченных таким основным началом гражданского законодательства как добросовестность (пункты 3, 4 статьи 1, статья 10 ГК РФ).

Оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении является поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электрической энергии, но не единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, то есть пороки такого акта могут быть в разумных пределах восполнены другими доказательствами по делу.

С учетом изложенного, довод о том, что акт о безучетном потреблении от 24.12.2015 является ничтожным, поскольку составлен с нарушениями пункта 193 Основных положений N 442, подлежит отклонению.

На основании акта N 241102951 от 24.12.2015 и в соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 истцом определен объем безучетно потребленной электроэнергии за период с 09.10.2015 по 24.12.2015, который составил 23 952 кВтч.

В связи с чем ПАО "Красноярскэнергосбыт" выполнено доначисление объема безучетного потребления за период с 09.10.2015 по 28.01.2016, которое составило 42 970 кВ*ч. на сумму 256 524 рубля 95 копеек.

Из пояснений истца следует, что объем потребленной электроэнергии за первые два расчетных периодов определен исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года; за последующие периоды - как произведение максимальной мощности и количества часов в расчетном периоде, исходя из режима работы организации 7 дней в неделю, 24 часа в сутки.

Повторно проверив представленный истцом расчет безучетного потребления электроэнергии, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда о том, что данный расчет составлен без учета приложения N 7 к договору энергоснабжения N 7970, которое является его неотъемлемой частью.

Пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к указанному правовому акту, в соответствии с которым объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Рмакс -T,

где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки;

T - количество часов в расчетном периоде, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

При этом из буквального толкования подпункта "а" пункта 1 Приложения N 3 к Основным положениям N 442 не следует, что количество часов в расчетном периоде всегда должно исчисляться исходя из числа часов работы оборудования 24 часа в сутки. Напротив, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются по формуле с применением изменяемой величины "Т".

Иное толкование названной нормы приводило бы к отсутствию правового значения в таком показателе формулы, как показатель "Т", так как всегда безучетное потребление в сутках равнялось бы 24 часам.

При таком понимании рассматриваемой нормы значение "Т" было бы постоянным и имело не только установленное максимальное значение (8 760 часов), но и подлежащее применению минимальное значение (24 часа).

Поскольку в силу приведенных выше положений законодательства значение "Т" -является изменяемой величиной, потребитель не лишается права доказывать иными доказательствами фактические часы использования энергопринимающих устройств.

В приложении N 7 согласованы часы работы оборудования салона "Любимый":

с 8-00 до 20-00, без выходных.

Доказательства того, что объект ответчика в спорный период использовал электроэнергию свыше согласованного времени, истцом в материалы дела не представлены.

Действия сторон при заключении договора соответствовали требованиям статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривающей права на свободное волеизъявление и изложение условий, при которых стороны намереваются выполнять свои обязательства и пользоваться своими правами.

Истцом представлен в материалы дела уточненный расчет задолженности ответчика по мощности и режиму работы, согласованному в приложении N 7. Согласно данному расчету, сумма задолженности составила 186 821 рубль 42 копейки.

Данный расчёт повторно проверен судом апелляционной инстанции, признан верным.

Поскольку доказательства оплаты задолженности в размере 186 821 рубля 42 копеек по оплате полученной электроэнергии ответчик в материалы дела не представил, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил иск в указанной части, оснований для удовлетворения иска в части взыскания 69 703 рублей 53 копеек не установлено.

Доводы ООО "Эстетик", связанные с последующей опломбировкой счетчика. Правового значения не имеют, так как не относятся к спорному периоду.

Материалы дела исследованы судом полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

При указанных обстоятельствах определение суда является законным и обоснованным, основания для отмены отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 12 декабря 2017 года по делу N А33-25167/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья

О.В. Петровская