Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2018 г. N 15АП-20285/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 апреля 2018 г. N Ф08-2224/18 настоящее постановление отменено

город Ростов-на-Дону

03 февраля 2018 г.

дело N А53-24724/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 февраля 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Емельянова Д.В.,

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Шимбаревой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бабаян В.Г.,

при участии:

от акционерного общества "Металлургспецоборудование": представителя Агуца В.В. по доверенности от 10.10.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Металлургспецоборудование"

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 16.11.2017 по делу N А53-24724/2016 об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов

по заявлению акционерного общества "Металлургспецоборудование"

(ИНН 6167059531, ОГРН 1026104154482)

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация"

(ИНН 6164216923, ОГРН 1036164024819),

принятое в составе судьи Шапкина П.В.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (далее - должник, АО "Ростовская региональная ипотечная корпорация") в Арбитражный суд Ростовской области обратилось акционерного общества "Металлургспецоборудование" (далее - кредитор, заявитель) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника убытков в размере 20 457 306 руб.

Определением суда от 16.11.2017 по делу N А53-24724/2016 акционерному обществу "Металлургспецоборудование" отказано в удовлетворении заявления о включении убытков в сумме 20 457 306 рублей в реестр требований кредиторов акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация".

Не согласившись с определением суда от 16.11.2017 по делу N А53-24724/2016, акционерное общество "Металлургспецоборудование" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что выводы, изложенные в обжалуемом определении, не соответствуют обстоятельствам дела, судом неправильно применены нормы материального и процессуального права. Кредитором представлен расчет размера убытков, соответствующий требованиям Закона о банкротстве, произведенный на основании отчета об оценке недвижимого имущества, подлежащего передаче кредитору, выполненного ООО "РУСКонсалтинг" по рекомендации конкурсного управляющего. Вывод суда о необходимости подтверждения заявителем размера убытков в виде реального ущерба противоречит статье 201.5 Закона о банкротстве, поскольку размер убытков не зависит от степени готовности объекта незавершенного строительства. По мнению кредитора, реализация права на включение требований в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений, а также в реестр денежных требований, обеспеченных залогом не препятствует удовлетворению требования банка о возмещении убытков.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Ростовской области от 16.11.2017 по делу N А53-24724/2016 проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий должника Серговский А.А. просит обжалуемое определение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В судебном заседании представитель акционерного общества "Металлургспецоборудование" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя кредитора, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением суда от 01.02.2017 (резолютивная часть объявлена 31.01.2017) признаны обоснованными требования акционерного общества "БМ-Банк", в отношении акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, - наблюдение. Временным управляющим акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" утверждена Шепилова Наталья Александровна.

При банкротстве акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Информация о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в газете "Коммерсантъ" N 26 от 11.02.2017 (сообщение N 61030311221).

Решением суда от 27.07.2017 акционерное общество "Ростовская региональная ипотечная корпорация" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Серговский Александр Анатольевич.

Сведения о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 142 от 05.08.2017.

Акционерного общество "Металлургспецоборудование" обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника убытков в размере 20 457 306 руб.

В обоснование заявленных требований кредитор указал следующее.

28.04.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 1/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:7, площадь 3 884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачёте взаимных требований от 28.04.2015 N 2/15 обязательства закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 N 1/15/ВЭ в сумме 29 237 040 руб., прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

28.04.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 2/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачёте взаимных требований от 28.04.2015 N 2/15 обязательства закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 N 2/15/ВЭ в сумме 24 365 320 руб., прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

21.10.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 6/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 1 550 360 рублей, что подтверждается платёжным поручением от 25.01.2016 N 10.

21.10.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 7/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 2 156 000 рублей, что подтверждается платёжным поручением от 25.01.2016 N 11.

28.04.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 3/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора и соглашения о зачёте взаимных требований от 28.04.2015 N 3/15 обязательства закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" по оплате, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 28.04.2015 N 3/15/ВЭ в сумме 3 818 660 руб., прекращаются с момента государственной регистрации договора долевого участия.

Кроме того, в рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 4 316 460 рублей, что подтверждается платёжным поручением от 02.07.2015 N 169.

09.06.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 4/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 7 664 450 рублей, что подтверждается платёжным поручением от 09.07.2015 N 176.

09.06.2015 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 5/15/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 7 664 450 рублей, что подтверждается платёжным поручением от 13.08.2015 N 211.

05.12.2013 между открытым акционерным обществом "Ростовская региональная ипотечная корпорация" (застройщик) и закрытым акционерным обществом "Металлургспецоборудование" (участник долевого строительства) заключен договор N 12/ОФ/13/ВЭ участия в долевом строительстве, по условиям застройщик обязуется своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) на земельном участке, принадлежащем застройщику на праве аренды (кадастровый номер 61:48:0040212:47, площадь 3 884 кв.м.) по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию передать участнику долевого строительства объект долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную настоящим договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

В рамках исполнения условий заключенного договора кредитором были уплачены денежные средства в сумме 8 088 920 рублей, что подтверждается платёжными поручениями от 05.12.2013 N 296 и от 04.04.2014 N 87.

До настоящего времени обязательства по передаче жилых и нежилых помещений должником не исполнены.

При этом определением Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-24724/16 от 18.04.2017 требования закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" как участника долевого строительства включены в реестр о передаче жилых помещений акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" на объекте строительства - многоквартирном 7-этажном 2-секционном 48-квартирном жилом доме, расположенном по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, 41, в виде передачи квартир N 1 - 7, 9 - 13, 15 - 24 в блок секции 1, а также передачи квартир N 1- 7, 11 - 24 в блок секции 2. Также в третью очередь реестра требований кредиторов должника включены требования закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" в размере 31 552 940 руб., как обеспеченные залогом права аренды земельного участка с кадастровым номером 61:48:0040212:47, площадью 3 884 кв. м., принадлежащего акционерному обществу "Ростовская региональная ипотечная корпорация" на праве аренды.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 124 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

Согласно пункту 1 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона. Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

При рассмотрении заявлений о включении в реестр требований кредиторов в силу требований статей 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" судом проверяются обоснованность заявленных требований, определяется их размер и характер.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" денежное требование, которое может быть заявлено в деле о банкротстве застройщика, состоит из требований о возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, поданного застройщику до расторжения такого договора; возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Таким образом, в удовлетворении требования акционерного общества "Металлургспецоборудование" о взыскании убытков в виде реального ущерба, причиненного нарушением обязательства застройщика передать помещение по договору в отношении нежилых помещений, надлежит отказать, поскольку включения в реестр требований кредиторов требования о взыскании убытков в виде реального ущерба по смыслу пункта 1 статьи 201.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в отношении нежилых помещений не предусмотрено.

Пунктом 5 статьи 201.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определено, что при рассмотрении обоснованности требований участников строительства арбитражным судом устанавливается наличие требований о передаче жилых помещений или денежных требований.

Пунктом 2 статьи 201.5 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что при установлении размера денежного требования участника строительства учитывается размер убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика по передаче жилого помещения, в виде разницы между стоимостью жилого помещения (определенной на дату расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения), которое должно было быть передано участнику строительства и суммой денежных средств, уплаченных до расторжения этого договора, и (или) стоимостью переданного застройщику имущества (определенной договором, предусматривающим передачу жилого помещения).

Стоимость переданного застройщику имущества и стоимость жилых помещений, которые должны были быть переданы участнику строительства, определяется оценщиком, привлекаемым арбитражным управляющим.

Соответствующее заключение оценщика направляется арбитражным управляющим участнику строительства и в арбитражный суд.

Требование о передаче жилого помещения погашается путем предоставления должником кредитору отступного в виде объекта незавершенного строительства путем создания соответствующего жилищного кооператива, что прямо урегулировано нормами параграфа 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В том случае, если погашение требований участников строительства путем создания кооператива невозможно, кредиторы, включенные в реестр требований о передаче жилых помещений, приобретают право трансформировать свои требования о передаче жилых помещений в денежное требование.

Порядок изменения вида требований установлен статьей 201.13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, кредиторы, которые ранее были включены в реестр требований о передаче жилых помещений, заявляют денежные требования к должнику в порядке статей 201.5 и 201.13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В данном случае требования закрытого акционерного общества "Металлургспецоборудование" как участника долевого строительства включены в реестр о передаче жилых помещений акционерного общества "Ростовская региональная ипотечная корпорация" определением Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-24724/16 от 18.04.2017.

При рассмотрении обособленного спора об установлении требований кредитора об одностороннем отказе участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, не заявлено, ввиду чего требования акционерного общества "Металлургспецоборудование" включены в реестр о передаче жилых помещений должника.

В соответствии с пунктами 1, 2, 4 статьи 201.13 Закона о банкротстве, в случае, если в течение двух месяцев с даты истечения сроков, предусмотренных пунктом 1 статьи 201.10 и пунктом 1 статьи 201.11 настоящего Федерального закона, собранием участников строительства не принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о передаче объекта незавершенного строительства или жилых помещений в многоквартирном доме, строительство которого завершено, конкурсный управляющий уведомляет об этом арбитражный суд и направляет в порядке, установленном статьей 13 настоящего Федерального закона, участникам строительства, требования которых включены в реестр требований о передаче жилых помещений, уведомление о:

1) возможности предъявления в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, денежного требования в течение месяца с даты получения такого уведомления при условии одновременного отказа участника строительства от исполнения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, в соответствии со статьей 201.5 настоящего Федерального закона;

2) последствиях непредъявления указанных требований в срок, установленный подпунктом 1 настоящего пункта.

В пятидневный срок с даты получения арбитражным судом уведомления, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, арбитражный суд назначает дату судебного заседания по рассмотрению требований участников строительства, включенных в реестр требований о передаче жилых помещений. Данное судебное заседание не может быть проведено ранее чем через два месяца с даты направления соответствующего уведомления участникам строительства.

Конкурсный управляющий не вправе осуществлять расчеты с кредиторами третьей и четвертой очереди в соответствии с реестром требований кредиторов до рассмотрения всех требований граждан - участников строительства и (или) всех требований юридических лиц - участников строительства, предъявленных в соответствии с настоящей статьей, и вынесения арбитражным судом соответствующих определений.

Поскольку требования заявителя включены в реестр передачи жилых помещений, доказательств наступления обстоятельств, предусмотренных статьей 201.13 Закона о банкротстве, в материалы дела не представлено, основания для взыскания убытков в виде реального ущерба в настоящее время отсутствуют.

Подобное требование может быть заявлено в будущем в случае непринятия собранием участников строительства решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о передаче объекта незавершенного строительства или жилых помещений в многоквартирном доме, строительство которого завершено, в соответствии со статьей 201.13 Закона о банкротстве.

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верхового Суда Российской Федерации от 24.11.2017 N 305-ЭС17-11913 (3), определении Верхового Суда Российской Федерации от 23.10.2017 N 305-ЭС14-11913, определении Верхового Суда Российской Федерации от 22.08.2017 N 305-ЭС16-20931 (3), определении Верхового Суда Российской Федерации от 16.05.2015 N 305-ЭС15-19338.

При указанных обстоятельствах доводы апелляционной жалобы для рассмотрения настоящего обособленного спора правового значения не имеют, поскольку удовлетворение подобного требования кредитора, уже имеющего к должнику установленное право требования о передаче жилых помещений, может привести к неосновательному обогащению в виде получения кредитором, как жилого помещения, так и части его стоимости.

Ссылка кредитора на судебные акты по делу N А53-15037/2015 судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку они были приняты по иным фактическим обстоятельствам и не имеют преюдициального значения для разрешения настоящего спора.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 16.11.2017 по делу N А53-24724/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Д.В. Емельянов

Судьи

А.Н. Стрекачёв Н.В. Шимбарева