Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12 февраля 2018 г. N 08АП-16699/17

город Омск

12 февраля 2018 г.

Дело N А70-1832/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 февраля 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Бодунковой С.А., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-16699/2017, 08АП-16945/2017) Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" и Никитиной Татьяны Борисовны, Никитина Владимира Михайловича, общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Сибирь" на определение Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016 (судья Мингалева Е.А.), вынесенное по заявлению Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" об установлении требований к должнику в составе задолженности в размере 47 034 674 руб. 61 коп., как обеспеченных залогом имущества должника, а также ходатайство Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" о приостановлении производства по установлению требования к должнику, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" (ИНН: 7206038280, ОГРН: 1087206001112),

при участии в судебном заседании:

от Никитиной Татьяны Борисовны - до перерыва представитель Матвеев В.О., по доверенности N 72 АА 1375090 от 17.11.2017, сроком действия 3 года, после перерыва представитель не явился, извещена;

от Никитина Владимира Михайловича - до перерыва представитель Матвеев В.О., по доверенности N 72 АА 1375094 от 17.11.2017, сроком действия 3 года; после перерыва представитель не явился, извещен;

от общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Сибирь" - до перерыва представитель Матвеев В.О., по доверенности N 3 от 23.01.2018, сроком действия до 31.05.2018, после перерыва представитель не явился, извещено;

от Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" - представитель Сурчина А.В. (паспорт серии 7108 N 643307 выдан 17.10.2008, по доверенности N 34 от 12.12.2017, сроком действия до 12.12.2018);

от внешнего управляющего Манановой Зульфии Пилаловны - до перерыва представитель Смирнов Л.В., по доверенности б/н от 02.10.2017, сроком действия 1 год, после перерыва представитель не явился, извещена;

от общества с ограниченной ответственностью "Новый Мир" - до и после перерыва представитель Черкасов Д.Я., по доверенности б/н от 07.12.2017, сроком действия 2 года;

от общества с ограниченной ответственностью "Сибирский банк реконструкции и развития" - до и после перерыва представитель не явился, извещено,

установил:

определением Арбитражного суда Тюменской области от 21.03.2016 в отношении ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Жихарев Евгений Александрович.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" N 51 от 26.03.2016 (сообщение N77031811424).

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 20.04.2016 судом определено осуществлять производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" с применением правил параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Сведения о применении правил параграфа 7 главы IX Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)" опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 30.04.2016 N 76 (сообщение N77031847133).

В Арбитражный суд Тюменской области 19.05.2016 обратился Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" об установлении и включении требования в реестр требований кредиторов должника в размере 47 143 467 руб. 50 коп., в том числе: 45 695 832 руб. - долг, 1 264 126 руб. 50 коп. - проценты за пользование займом, 39 952 руб. 62 коп. - неустойка за нарушение срока возврата суммы, 142 556 руб. 38 коп. - неустойка за нарушение уплаты процентов за пользование займом, 1 000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 23.05.2016 заявление принято судом к производству, рассмотрение заявление определено после введения процедуры следующей за процедурой наблюдения.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 03.10.2016 (резолютивная часть от 26.09.2016) в отношении ООО "КОМПАНИЯ СТОЛИЦСТРОЙ" введена процедура внешнего управления сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим утверждена Мананова Зульфия Пилаловна.

Определением от 14.11.2016 Арбитражного суда Тюменской области производство по заявлению Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" об установлении требований к должнику в размере 47 143 467 руб. 50 коп. приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по результатам рассмотрения по существу заявления ООО "Новый мир" о признании недействительной сделки, заключенной между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" и ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ", оформленной договором купли-продажи недвижимого имущества от 24.03.2015 и применении последствий недействительности сделки.

На момент рассмотрения настоящих апелляционных жалоб продолжается внешнее управление.

Таким образом, был открыт реестр требований кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" как на момент рассмотрения судом первой инстанции требования Фонда о включении в реестр, так и на момент рассмотрения апелляционных жалоб.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 (по обособленному спору об оспаривании сделок) определение Арбитражного суда Тюменской области от 23 мая 2017 года по делу N А70-1832/2016 в обжалуемой части изменено, резолютивная часть определения изложена следующим образом:

"Признать договор купли-продажи недвижимого имущества от 24.03.2015 г., заключенный ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" и ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ", недействительным на основании п. 1 и п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве;

Применить последствия недействительности указанной сделки: взыскать с общества с ограниченной ответственностью Управляющая компания "СИБИРЬ" в пользу общества с ограниченной ответственностью ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" действительную стоимость спорного объекта незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, назначение: нежилое здание, площадь застройки 1 616,5 кв.м., инв. N б/н, лит. А, расположенный по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, 21, условный номер: 72-72-04/039/2011-076, кадастровый номер: 72:24:0304002:561 - в размере 130 610 000 рублей.

Истребовать от Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в конкурсную массу ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, назначение: нежилое здание, площадь застройки 1 616,5 кв.м., инв. N б/н, лит. А, расположенный по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, 21, условный номер: 72-72-04/039/2011-076, кадастровый номер: 72:24:0304002:561.

В удовлетворении остальной части требований ООО "НОВЫЙ МИР" отказать.

Взыскать с ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" в пользу ООО "НОВЫЙ МИР" расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей по заявлению об оспаривании сделки.

Производство по заявлению участников долевого строительства о признании недействительным соглашения об отступном от 28.07.2016, заключенного между ООО "УК "СИБИРЬ" и Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", прекратить.

Взыскать в пользу ООО "НОВЫЙ МИР" с ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ", Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" по 750 руб. (с каждого) расходов на оплату государственной пошлины по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-8396/2017)".

Определением от 18.08.2017 Арбитражного суда Тюменской области назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по заявлению Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" об установлении требований к должнику на 03.10.2017.

В материалы дела 15.08.2017 от Фонда на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) поступило ходатайство об уточнении заявления, согласно которому он просил признать обоснованным и включить требование по договору целевого займа от 08.08.2014 N 25/ЗСК в состав третьей очереди реестра требований кредитора в размере 47 034 674 руб. 61 коп. как требования, обеспеченные залогом имущества должника по договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014.

Судом уточнения приняты.

13.11.2017 от Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" поступило ходатайство о приостановлении производства по обособленному спору до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по результатам рассмотрения искового заявления о признании недействительным соглашения об отступном, заключенного 28.07.2016 между ООО УК "Сибирь" и Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", восстановлении задолженности ООО УК "Сибирь" перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" по договору целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014 г., ООО "Компания "Столицстрой" - по договору поручительства N 25/ЗСК-П-1 от 08.08.2014, а также о применении последствий недействительности соглашения об отступном от 28.07.2016.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016 ходатайство Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" о приостановлении производства по заявлению об установлении требований к ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" оставлено без удовлетворения.

В удовлетворении заявления Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" об установлении требований к должнику в размере 47 143 467 руб. 50 коп., как обеспеченных залогом имущества должника, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" отказано.

На указанное определение поступили апелляционные жалобы Никитиной Т.Б., Никитина В.М., ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" (08АП-16945/2017) и Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" (далее также - Фонд) (08АП-16699/2017).

В апелляционной жалобе (08АП-16945/2017) Никитин В.М. (поручитель по договору займа перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", конкурсный кредитор ООО "Компания "Столицстрой" (определение от 20.12.2016 и от 16.08.2017), единственный участник ООО "УК Сибирь" и должника); ООО "УК "Сибирь" (заёмщик перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", сторона по оспоренной сделке купли-продажи); Никитина Т.Б. (поручитель по договору займа перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", конкурсный кредитор ООО "Компания "Столицстрой" (определение от 16.08.2017) просят определение Арбитражного суда Тюменской области от 22.11.2017 отменить и принять по делу новый судебный акт, которым требования Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" удовлетворить в полном объёме, исходя из следующих мотивов:

- отступное не может прекращать обязательства перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области". Основное заёмное обязательство, возникшее из договора целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014, до настоящего времени не прекращено. В свою очередь, и все обеспечительные обязательства по-прежнему сохраняют свою силу;

- 01.08.2017 спорный объект был возвращён в конкурсную массу, о чём подписано соглашение и акт, после чего, 15.09.2017, должник обратился в Управление Росреестра за совершением регистрационного действия. А письмом исх. N 2023 от 15.11.2017 Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" было предложено повторно должнику подписать акт приёма-передачи гостиничного комплекса в подтверждение фактической передачи;

- денежное требование из поручительства подлежало включению в реестр требований кредиторов должника безотносительно к возврату гостиничного комплекса в конкурсную массу, поскольку и обеспечительная сделка действительна, и обеспечиваемое заёмное обязательство также действительны и не прекращены. В свою очередь, факт возврата гостиничного комплекса в конкурсную массу имел правовое значение для целей признания за требованием кредитора статуса, обеспеченного залогом имущества должника, то есть имущества входящего в конкурсную массу;

- вывод суда первой инстанции о погашении ипотеки в связи с виндикацией здания гостиничного комплекса основан на ошибочном толковании норм материального права.

Подробно позиция заявителей изложена в тексте жалобы.

Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" в апелляционной жалобе просит отменить определение Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016 полностью и разрешить вопрос по существу.

Жалоба Фонда мотивирована доводами следующего содержания:

- судом не принят во внимание тот факт, что 25.10.2017 Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным соглашения об отступном от 28.07.2016, применении последствий недействительности соглашения об отступном в виде восстановления задолженности ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" перед фондом по договору целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014, восстановления обязательств ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" по договору поручительства N 25/ЗСК-П-1 от 08.08.2014, восстановления права залога фонда на гостиничный комплекс (дело А70-14708/2017);

- коль скоро залог и поручительство, обеспечивавшие задолженность ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" перед фондом по договору целевого займа, являются акцессорными обязательствами, а ввиду возвращения объекта отступного - собственнику ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ", задолженность не считается погашенной, требования Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" по договору целевого займа сохраняют статус обеспеченных залогом гостиничного комплекса и поручительством должника;

- ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" являлось первоначальным залогодателем по договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014, тогда как Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 признан добросовестным залогодержателем спорного имущества (здания гостиничного комплекса).

К апелляционной жалобе приложены: копия Бухгалтерской справки N 1161 от 01.08.2017; копия Акта сверки взаимных расчетов за период январь 2017 - август 2017(в части основного долга); копия Акта сверки взаимных расчетов за период январь 2017 - август 2017(в части процентов); копия исполнительного листа серии ФС N 013751358; копия Постановления о возбуждении исполнительного производства от 19.10.2017; копия Уведомления о приостановлении государственной регистрации прав от 25.09.2017 г. N 72/001/088/2017-1697; копия сопроводительного письма от 15.11.2017 N 2023; копия Акта приема-передачи недвижимого имущества в конкурсную массу от 01.08.2017.

В отзыве на апелляционные жалобы внешний управляющий ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" считает их подлежащими частичному удовлетворению. Должник признает денежное требование фонда в размере 47 034 674,61 руб. и находит его подлежащим удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ". Внешний управляющий должника подтверждает, что Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" возвратил в конкурсную массу ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" здание гостиничного комплекса, указывает, что 12.12.2017 за ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" зарегистрировано право собственности на объект.

ООО "Новый Мир" в поступившем 25.01.2018 отзыве полагает апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению по доводам, в нем изложенным. К отзыву приложена копия выписки из ЕГРН по состоянию на 11.12.2017 в отношении спорного объекта - здания гостиничного комплекса, из которой следует, что правообладателем объекта числится на дату, указанную в выписке, Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области".

29.01.2018 от Никитиной Т.Б., Никитина В.М., ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" поступило ходатайство о приобщении документов к материалам дела, а именно: соглашения от 01.08.2017 о возврате имущества в конкурсную массу с актом приёма-передачи; протокола разногласий от 01.08.2017; выписки из ЕГРН на 19.12.2017.

В ходатайстве даны пояснения о том, что, согласно представленной выписке из ЕГРН, в пользу общества "Компания "Столицстрой" (должник) зарегистрировано право собственности, а в пользу Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" зарегистрировано право ипотеки на основании постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по делу А70-1832/2016; соглашения от 01.08.2017 о возврате имущества в конкурсную массу; акта приёма-передачи от 01.08.2017; договора ипотеки от 08.08.2014.

30.01.2018 от заявителей апелляционной жалобы (08АП-16945/2017) поступило возражение на доводы ООО "Новый Мир" и внешнего управляющего ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" с приложением судебной практики.

В судебном заседании, открытом 01.02.2018, представитель Никитиной Т.Б., Никитина В.М., ООО "Управляющая компания "Сибирь" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель внешнего управляющего Манановой З.П. высказался согласно доводам отзыва.

Представитель ООО "Новый Мир" поддержал обжалуемый судебный акт, а в случае его отмены просил принять во внимание позицию внешнего управляющего.

Представитель Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В порядке статьи 163 АПК РФ протокольным определением в судебном заседании был объявлен перерыв до 05.02.2018. Сторонам предложено представить сведения и подтверждающие документы о: принадлежности (выписка из ЕГРПН) земельного участка кадастровый номер 72:24:0305011:111 (дополнительное соглашение об отступном от 11.08.2014), оспаривается ли сделка отступного в части этого участка. Если отступное не оспаривается и участок принадлежит Фонду, то доводы о размере акцессорных обязательств ООО "Компания "Столицстрой" и их составе (долг, заемные проценты, штрафные проценты) применительно к очередности погашения обязательств в случае недостаточности средств для полного погашения. О государственной регистрации залога права аренды земельного участка 72:24:0305011:147 (выписку ЕГРПН). Представить договор аренды со всеми дополнениями и отметками о регистрации; привести нормативное обоснование необходимости (отсутствия необходимости) государственной регистрации залога права аренды земельного участка 72:24:0305011:147.

05.02.2018 во исполнение протокольного определения от 01.02.20158 от Фонда поступили пояснения с приложением запрошенных судом документов (копия выписки из ЕГРП от 15.08.2016; копия Определения Арбитражного суда Тюменской области от 18.01.2018; копия Определения Арбитражного суда Тюменской области от 22.01.203 8; копия Соглашения об отступном от 28.07.2016; копия Дополнительного соглашения от 01.08.2016; копия Договора аренды земельного участка от 21.01.2015 г. N 02-05/14-15; копия Договора об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014; копия Договора аренды земельного участка от 19.11.2015. N 02-05/335-15; копия Дополнительного соглашения от 01.12.2015 к Договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014; копия Расписки в получении документов на государственную регистрацию; копия Договора аренды земельного участка от 08.09.2016 г. N 02-05/200-16; копия Сопроводительного письма от 02.02.2018 N 01-10/448-18; копия Соглашения о расторжении N 04-06/09-18 от 19.01.2018).

В судебном заседании, продолженном после перерыва 05.02.2018, представитель Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ООО "Новый Мир" просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Против приобщения к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" возражал.

Таким образом, апелляционным судом с учетом пояснений участвующих после перерыва в заседании представителей Фонда и ООО "Новый мир" установлено, что представленные дополнительные документы подтверждают государственную регистрацию права собственности ООО "Компания "Столицстрой" на незавершённый строительством гостиничный комплекс (далее по тексту в т.ч. - объект) и государственную регистрацию ипотеки в пользу Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" на него.

В отношении земельного участка (72:24:0305011:147) под этим объектом договор аренды должником (ООО "Компания "Столицстрой") как арендатором не заключен, соответственно, не зарегистрировано и право залога данного права аренды в пользу Фонда.

Апелляционный суд не усматривает оснований ни для отложения, ни для приостановления производства по делу, поскольку на дату рассмотрения апелляционных жалоб нет никаких сведений о намерениях должника приобрести или восстановить право аренды (и его условий) на земельный участок (72:24:0305011:147).

В отношении земельного участка кадастровый номер 72:24:0305011:111 (дополнительное соглашение об отступном от 11.08.2014) Фонд пояснил, что намерен отказаться от оспаривания отступного в части этого земельного участка (поскольку ООО "УК "Сибирь" являлся собственником участка не на основании оспоренного договора купли-продажи с ООО "Компания "Столицстрой").

Фонд пояснил, что размер требований к ООО "Компания "Столицстрой" (как к поручителю и залогодателю сформирован с учетом погашения заемного долга ООО "УК "Сибирь" на 1 250 000 руб. (стоимость земельного участка ( 72:24:0305011:111)).

От Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в судебном заседании поступило письменное заявление в порядке ст. 49 АПК РФ о включении в реестр требований кредиторов ООО "Компания "Столицстрой" требования в размере основного долга (43 077 204,33 руб.), как обеспеченного залогом имущества должника:

зданием гостиничного комплекса (объект незавершенного строительства) стоимостью 43 881 213,19 руб.;

- правом аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, кадастровый номер: 72:24:0305011:147.

В части процентов Фонд заявил отказ от требования, пояснив, что сумма основного долга по договору займа определена с учетом того, что ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" в порядке отступного передало кредитору в погашение займа принадлежащий ему земельный участок (72:24:0305011:111) стоимостью 1 250 000 руб., что отражено в дополнительном соглашении от 11.08.2016 к Соглашению об отступном от 28.07.2016 в рамках договора целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014 (л.д. 121 т. 54).

Также при определении размера требования Фондом исключены суммы, погашенные другими солидарными должниками.

Представителем ООО "Новый Мир" произведена фотофиксация указанного письменного заявления. Против принятия частичного отказа от требований Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" представитель ООО "Новый Мир" возражений не заявил.

Дополнительные документы приобщены к материалам обособленного спора в целях проверки доводов апелляционных жалоб и правильного установления фактических обстоятельств дела. При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что мотивом к отказу во включении требований Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в реестр требований кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" задолженности суд первой инстанции указал, что соглашение об отступном недействительным в судебном порядке не признано. Между тем, в ходе рассмотрения обособленного спора судом было отказано в приостановлении производства по нему до вступления в законную силу судебного акта по иску о признании соглашения об отступном недействительным и применении последствий недействительности сделки.

По мнению суда апелляционной инстанции, при наличии у суда первой инстанции сведений о возбуждении дела об оспаривании отступного, но отклонении судом ходатайства о приостановлении производства по рассматриваемому спору до разрешения первого, неправильно делать вывод по существу второго спора, основываясь на отсутствии судебной резолюции о недействительности отступного.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016 проверены в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Повторно рассмотрев материалы обособленного спора, суд апелляционной инстанции установил основания для его отмены с принятием нового судебного акта.

В ходе разбирательства по апелляционным жалобам в суде апелляционной инстанции Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" отказался от требования в части процентов, начисленных по 28.07.2016 в общем размере 804 008,56 руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 49 АПК РФ отказ от исковых требований допускается на любой стадии арбитражного процесса.

Принимая во внимание, что согласно части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе отказаться от иска, а также учитывая, что отказ от иска не противоречит законам и иным нормативным правовым актам и не нарушает права и законные интересы других лиц, отказ принимается апелляционным судом.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом, производство по делу прекращается.

С учетом вышеизложенного производство по требованию Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в части установления процентов в размере 804 008,56 руб. подлежит прекращению.

В остальной части требования Фонда суд апелляционной инстанции установил следующее.

Отказ в удовлетворении требований Фонда мотивирован судом первой инстанции тем, что соглашение об отступном от 28.07.2016 между ООО УК "Сибирь" и Фондом исполнено сторонами посредством передачи объекта недвижимости и права аренды земельного участка по актам приёма-передачи имущества от 28.07.2016 и от 11.08.2016.

На основании соглашения об отступном и актов приёма-передачи имущества за Фондом в ЕГРП было зарегистрировано право собственности на объект незавершенного строительства и право аренды на земельный участок.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к выводу, что исполненное сторонами соглашение об отступном повлекло прекращение обязательств ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" перед Фондом по договору займа и, как следствие, прекращение обеспечительных обязательств должника по договорам поручительства и залога.

Выводы суда по существу обособленного спора признаются ошибочными.

Как следует из материалов дела, между Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" (займодавец) и ООО "УК "Сибирь" (заемщик) подписан договор целевого займа N 25-ЗСК от 08.08.2014, по условиям пунктов 1.1, 1.3 и 2.1 которого займодавец (Фонд) передает заемщику (ООО "Управляющая компания "Сибирь") в собственность денежные средства в сумме 49 850 000 руб. с условием оплаты 12,5% годовых на срок 60 мес., начиная с момента перечисления займа заимодавцем, отсрочка первого платежа по возврату основного долга - 12 мес., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу точно такую же сумму денег и уплатить начисленные на нее проценты в срок и на условиях, предусмотренных настоящим договором (т.54, л.д. 7-14).

В соответствии со сметой расходов к договору целевого займа N 25-ЗСК от 08.08.2014 к таковым отнесено завершение строительства гостиничного комплекса в. г. Тобольск, ул. Ремезова, 21 (т.54, л.д. 12).

Дополнительным соглашением N 43 от 19.02.2016 стороны изменили сроки и порядок внесения ежемесячных платежей, определили последний платеж в размере 1 038 526 руб. (л.д. 15, т. 54). При этом срок возврата займа в соответствии с графиками в прежней и новой редакции (последний платеж вносится не позднее 15.08.2019) остались неизменными.

Платежным поручением N 2611 от 18.08.2014 Фонд перечислил на расчетный счет ООО "Управляющая компания "Сибирь" 49 850 000 руб. (л.д. 18 т. 54).

В обеспечение исполнения обязательств ООО УК "Сибирь" по договору целевого займа был заключен договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014, в соответствии с которым ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" передало в залог Фонду "Инвестиционное агентство Тюменской области" следующее имущество:

объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс. Назначение: нежилое здание, площадь застройки 1 616,5 кв.м. инв.N б/н. лит. А, адрес объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, N21, кадастровый (или условный) номер: 72-72-04/039/2011-076, принадлежащее ООО "Компания "Столицстрой" на праве собственности, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права 72 НМ 092137 от "15" июля 2011 года, залоговой стоимостью 56 250 000 руб.;

право аренды земельного участка, площадью 3875 кв.м., расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. С. Ремезова, 21, категория земель: земли населенных пунктов, кадастровый номер: 72:24:03 05 11:0036, принадлежащее ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" на основании договора аренды земельного участка N 433/1352 от 14.08.2006 г., Соглашения N3-10/190-10 от 13.10.2010 г. о внесении изменений в договор аренды земельного участка N433/1352 от 14.08.2006 г. N03-10/190-10, срок аренды по 07.08.2016 г. залоговой стоимостью 0 руб.;

право аренды земельного участка, площадью 3039 кв.м., расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, участок 21а, категория земель: земли населенных пунктов, кадастровый номер: 72:24:03050111:54, принадлежащее ООО "Компания "Столицстрой" на основании Договора аренды земельного участка N 03-09/30-11 от 09.02.2011 г., срок аренды по 09.02.2016 (л.д. 101-109 т. 54).

Кроме ипотеки, 08.08.2014 между Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" (займодавец) и ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" (поручитель) заключен договор поручительства N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014 (в редакции дополнительного соглашения N 45 от 19.02.2016) по условиям которого поручитель принял на себя обязательство нести солидарную с ООО "УК "Сибирь" ответственность за исполнение последним своих обязательств по договору целевого займа от 08.08.2014 N 25/ЗСК, заключенного между Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" и ООО "УК "Сибирь" (л.д. 19-24 т. 54).

24.03.2015 между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" (продавец) и ООО "УК "СИБИРЬ" (покупатель) был заключен договор купли продажи недвижимого имущества, по условиям которого продавец обязуется передать в собственность покупателя объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, назначение: нежилое здание, площадь застройки 1 615,5 кв.м., инв. N б/н, лит. А, расположенный по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, д. 21, кадастровый условный номер N 72-72-04/039/2011-076 (объект незавершенного строительства), а покупатель принял на себя обязательство принять объект незавершенного строительства и уплатить за него цену, предусмотренную в договоре.

Одновременно с передачей права собственности на объект незавершенного строительства покупатель приобретает право аренды на часть земельного участка, занятую объектом незавершенного строительства и необходимую для его использования, принадлежащее продавцу на основании договора аренды земельного участка от 09.02.2011 N 03-09-30-11 (дата регистрации 29.03.2011 N 72-72/04/012/2011-162), договора аренды земельного участка от 14.08.2006 N 433/1352 (дата регистрации 29.09.2006 N 72-72- 04/039/2006-013),соглашения от 13.10.2010 N 03-10/190-10 о внесении изменений в договор аренды земельного участка от 14.08.2006 N 433/1352 (дата регистрации от 18.11.2010 N 72-72-04/060/2010-298) (п. 1.3 договора).

На момент заключения настоящего договора с покупателем объект незавершенного строительства, указанный в п. 1.1-1.2 настоящего договора, находится в залоге в соответствии с договором об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014, заключенного между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" и Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области (п. 1.4 договора).

В связи с отчуждением объекта незавершенного строительства от должника к ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" дополнительным соглашением от 01.12.2015 в договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014 были внесены изменения:

Залогодатель заменен на ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ".

Предмет залога идентифицирован следующим образом:

- объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс. Назначение: нежилое здание. Инв. N б/н, Лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова. N 21, кадастровый (условный) номер: 72:24:0304002:561;

- право аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, участок N 21, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства гостиничного комплекса, кадастровый номер: 72:24:0305011:147, принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка N 02-05/335-15 от 19.11.2015, зарегистрированного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области, номер регистрации 72-72/004-72/004/019/2015-1371/1, дата регистрации 30.11.2015, срок действия договора 3 года (л.д. 110-112 т. 54).

28.07.2016 между Фондом и ООО УК "Сибирь" было заключено соглашение об отступном в рамках договора целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014 (в редакции дополнительного соглашения от 11.08.2016), по условиям которого в счет погашения задолженности ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" перед кредитором (Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области") должник в качестве отступного передает в собственность кредитору недвижимое имущество, являющееся предметом залога по договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014:

объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс. Назначение: нежилое здание. Инв. N б/н, Лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова. N 21, кадастровый (условный) номер: 72:24:0304002:561,;

- право аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, участок N 21, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства гостиничного комплекса, кадастровый номер: 72:24:0305011:147;

- земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под гараж, общая площадь 59 кв. м, адрес (местонахождение) объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Аптекарская, уч. N 5в/6, кадастровый (или условный) номер N 72:24:0305011:111, принадлежащий должнику на праве собственности, зарегистрированном Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области 10.08.2016, номер регистрации: N 72-72/004-72/004/003/2016-8795/2 на основании договора купли-продажи земельного участка от 11.06.2015, заключенного между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" и ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ". Стоимость земельного участка, передаваемого в качестве отступного, составляет 1 250 000 руб. (л.д. 121-122 т. 54).

Общая стоимость вышеуказанного имущества, передаваемого в качестве отступного, соразмерна размеру задолженности, указанному в пункте 2 дополнительного соглашения от 11.08.2016 и составляет 45 131 213, 19 рублей.

Отступное полностью покрывает все требования кредитора в отношении должника, вытекающие из договора целевого займа, в том объёме, в котором они существуют к моменту подписания Соглашения (п. 4 Соглашения).

В соответствии с пунктом 7 Соглашения об отступном с предоставлением отступного, согласно ст. 409 ГК РФ, прекращаются все обязательства Должника по Договору Целевого займа, а также прекращаются обязательства поручителей, предусмотренные в Договоре поручительства N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014.

Как следует из акта приема-передачи недвижимого имущества от 28.07.2016, Фонд принял у ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ", в соответствии с Соглашением об отступном от 28.07.2016 :

объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс. Назначение: нежилое здание. Инв. N б/н, Лит. А, адрес (местонахождение) объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова. N 21, кадастровый (условный) номер: 72:24:0304002:561;

- право аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, расположенного по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, участок N 21, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства гостиничного комплекса, кадастровый номер: 72:24:0305011:147.

С момента подписания настоящего акта приема-передачи прекращаются все обязательства должника по договору целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014, включая и обязательство по уплате процентов за пользование займом и штрафных санкций, а также обязательства поручителей в первоначальном обязательстве, предусмотренные договором поручительства N 25/ЗСК-П-1 от 08.08.2014 и договором поручительства N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014 (л.д. 119 т. 54).

Кроме того, на основании акта приема-передачи недвижимого имущества от 11.08.2016 ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" передало Фонду земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под гараж, общая площадь 59 кв. м, адрес (местонахождение) объекта: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Аптекарская, уч. N 5в/6, кадастровый (или условный) номер N 72:24:0305011:111, принадлежащий должнику на праве собственности, зарегистрированном Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области 10.08.2016, номер регистрации: N 72-72/004-72/004/003/2016-8795/2 на основании договора купли-продажи земельного участка от 11.06.2015, заключенного между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" и ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ". Стоимость земельного участка, передаваемого в качестве отступного, оценена сторонами в 1 250 000 руб. (л.д. 123 т. 54).

В соответствии с выписками из ЕГРП на 02.08.2016 Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" числился собственником объекта незавершенного строительства - здания гостиничного комплекса и земельного участка (кадастровый (или условный) номер N 72:24:0305011:111) (л.д. 125-126 т. 54).

08.09.2016 между Администрацией г. Тобольска и Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" был заключен договор аренды земельного участка N 02-05/200-16, по которому фонду (арендатору) был передан в аренду земельный участок площадью 10 385 кв. м, расположенный по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, участок N 21, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для завершения строительства гостиничного комплекса (л.д. 127-133 т. 54).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по настоящему делу признан недействительным договор купли-продажи недвижимого имущества от 24.03.2015, заключенный между ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" и ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ", применены последствия недействительности сделки: с ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" в пользу ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" взыскана действительная стоимость спорного объекта незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, назначение: нежилое здание, площадь застройки 1 616,5 кв.м., инв. N б/н, лит. А, расположенный по адресу: Тюменская область, г. Тобольск, ул. Семена Ремезова, 21, условный номер: 72-72-04/039/2011-076, кадастровый номер: 72:24:0304002:561 - в размере 130 610 000 рублей.

Кроме того, в порядке статьи 301 ГК РФ у Фонда истребован в конкурсную массу ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, кадастровый номер: 72:24:0304002:561.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.10.2017 постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по делу А70-1832/2016 оставлено без изменения.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по настоящему делу в признании недействительными обеспечительных сделок: договора об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014; договора поручительства N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014 с учетом дополнительного соглашения N 45 от 19.02.2016 между фондом и ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" отказано.

Таким образом, указанные обеспечительные сделки признаны судом действительными.

Выводы суда о том, что обязательства ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" как поручителя и залогодателя были прекращены в связи с прекращением обеспечиваемого обязательства по договору займа ввиду погашения требования заимодавца (Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области") передачей отступного признаются апелляционной коллегией ошибочными с учетом следующего.

В силу статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно статье 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Пунктом 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.12.2005 N 102 разъяснено, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

Однако, с 07.08.17 спорный объект истребован у Фонда в порядке статьи 301 ГК РФ.

Запись в ЕГРП о Фонде как собственнике объекта в отсутствие оснований правомочий владения, пользования и распоряжения (образующих право собственности) не дает достаточного основания для вывода о надлежащем исполнении соглашения об отступном.

Отсутствие судебного решения о недействительности отступного либо давало суду мотив приостановления производства до разрешения соответствующего спора, либо давало основание исследовать вопрос, а исполнено ли соглашение об отступном, является ли оно основанием для возникновения у Фонда права собственности.

Материально-правовые основания возникновения права собственности предусмотрены главой 14 КГ РФ.

Государственная регистрация права - подтверждение государством права, но не основание его возникновения.

Сохранение записи о праве в отсутствие материально-правового основания для такого права носит технический характер.

В предмет соглашения об отступном входили передача права собственности от ООО "УК "Сибирь" к Фонду в счет прекращения заемных обязательств ООО "УК "Сибирь" перед Фондом.

Лицо не может передать другому больше, чем имеет само.

Основание возникновения права собственности на объект ООО "УК "Сибирь" признано недействительным.

В условиях вывода судов об отсутствии у ООО "УК "Сибирь" права собственности и, соответственно, об отсутствии правомочия распоряжения в порядке отступного, основываться на указанной записи как достаточной при разрешении настоящего спора ошибочно.

Даже в случае отсутствия судебного вывода о недействительности соглашения об отступном, оснований считать его исполненным и прекратившим прежнее обязательство нет, равно нет оснований предположить возможность его исполнения.

При повторном рассмотрении обособленного спора судом апелляционной инстанции в материалы дела были приобщены следующие документы:

- Соглашение от 01.08.2017 о возврате имущества в конкурсную массу (с учетом протокола разногласий), подписанное Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" и ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" в лице внешнего управляющего;

- акт приема-передачи недвижимого имущества в конкурсную массу от 01.08.2017, подписанный теми же лицами во исполнение соглашения от 01.08.2017, по которому в конкурсную массу ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" передаются: Объект незавершенного строительства - Гостиничный комплекс, кадастровый (условный) номер: 72:24:0304002:561; право аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, кадастровый номер: 72:24:0305011:147.

Между тем, к ходатайству Фонда от 05.02.18 (вх.4953) приложена копия соглашения от 19 января 2018 года о расторжении договора аренды N 02-05/200-16 от 08.09.16 (между Администрацией города Тобольска и Фондом) в отношении земельного участка площадью 10 385 кв. м, кадастровый номер: 72:24:0305011:147 (имеется штамп государственной регистрации).

Таким образом, нет оснований считать переданным Фондом должнику права аренды по акту от 01.08.17, поскольку Фонд этим правом распоряжается только в январе 2018 года.

При таких обстоятельствах должник не подтвердил право аренды земельного участка площадью 10 385 кв. м, кадастровый номер: 72:24:0305011:147, а Фонд не подтвердил залог этого права.

Согласно п. 2 акта стоимость объекта незавершенного строительства, передаваемого по настоящему акту, составляет 43 881 213, 19 руб.

Объект незавершенного строительства обременен в пользу Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" (залог) (п. 3 акта).

В соответствии с выпиской из ЕГРН по состоянию на 19.12.2017, правообладателем незавершенного строительством объекта - здания гостиничного комплекса числится ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ", зарегистрировано обременение - ипотека в пользу Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области". Основание ипотеки: постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2017 по делу А70-1832/2016, Соглашение о возврате имущества в конкурсную массу от 01.08.2017, акт приема-передачи недвижимого имущества в конкурсную массу от 01.08.2017, договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014.

При изложенных обстоятельствах исполнение сделки по передаче отступного не является состоявшимся или возможным юридическим фактом. Следовательно, нет никаких оснований констатировать прекращение обязательства ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" перед Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области" по договору целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014, обеспеченных также залогом спорного объекта незавершенного строительства и поручительством ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ".

Коль скоро обеспечиваемое денежное обязательство не прекращено, правовых оснований для вывода о прекращении акцессорных обязательств, принятых на себя должником (договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014; договор поручительства N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014 с учетом дополнительного соглашения N 45 от 19.02.2016) не имеется.

ООО "Новый Мир" в отзыве ссылается на судебную практику (в частности, определение Верховного Суда РФ от 29.09.2014 N 307-ЭС14-2735, постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 9555/11) и полагает, что поскольку спорное имущество истребовано у Фонда, ипотека прекращается в силу закона вне зависимости от добросовестности или недобросовестности приобретателя.

Между тем, фактические обстоятельства, при которых принимались отмечаемые ООО "Новый мир" акты высших судебных инстанций, были иные: в рассмотренных делах речь шла об обременении залогом имущества собственником, который получил его по недействительным сделкам.

В настоящем споре залогодателем является надлежащий собственник - ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ", при этом сама обеспечительная сделка между должником и фондом в судебном порядке недействительной не признана.

В соответствии с пунктом 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58), судам при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

Договор об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014, заключенный между ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" (залогодателем) и Фондом "Инвестиционное агентство Тюменской области", как указано выше, недействительной сделкой (как и поручительство должника) не признан.

Требование Фонда обеспечено залогом спорного объекта и подлежит удовлетворению из средств от реализации объекта в порядке ст. 138 Закона о банкротстве.

Ответственность ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" как поручителя по договору N 25/ЗСК-П-2 от 08.08.2014 соответствует объему обязательства заемщика по договору целевого займа N 25/ЗСК от 08.08.2014.

Предметом обособленного спора являются требования фонда к должнику (с учетом частичного отказа в части процентов и в связи с частичным погашением задолженности путем передачи имущества заемщиком - земельного участка стоимостью 1 250 000 руб.) в размере суммы основного долга - 43 077 204,33 руб.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В отношении ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" применены положения параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве.

Задолженность в размере 43 077 204,33 руб. не погашена и обеспечена залогом имущества ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" - объектом незавершенного строительства по договору об ипотеке (залоге) недвижимого имущества от 08.08.2014, предмет залога в натуре имеется, а его собственником является должник.

При таких обстоятельствах требование Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в сумме 43 077 204 руб. 33 коп. основного долга с учетом подп. 4 пункта 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве подлежат включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" как обеспеченное залогом объекта незавершённого строительства кадастровый номер 72:24:0304002:561.

В признании требования обеспеченным залогом права аренды земельного участка площадью 10385 кв. м. кадастровый номер 72:24:0305011:147 суд апелляционной инстанции считает необходимым отказать, поскольку по последним сведениям арендатором указанного земельного участка, как указано выше, являлся Фонд "Инвестиционное агентство Тюменской области" на основании договора N 02-05/200-16 от 08.09.2016. Как пояснили представители участвующих лиц, указанный договор фондом был расторгнут. Между тем, новый договор аренды между Администрацией и должником в настоящий момент не заключен.

В связи с этим требования фонда не могут быть обеспечены залогом имущественного права, которым должник на сегодняшний день не обладает.

С учетом изложенных обстоятельств суд апелляционной инстанции находит апелляционные жалобы подлежащими частичному удовлетворению.

Статус у ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" участника дела о банкротстве ООО "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" не подтвержден. При этом суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" не обосновало материальную заинтересованность в обжаловании определения Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016.

Предметом обособленного спора является требование Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" к должнику.

Как разъяснено в абзаце 2 пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", после принятия апелляционной жалобы лица, не участвовавшего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции определяет, затрагивает ли принятый судебный акт непосредственно права или обязанности заявителя, и, установив это, решает вопросы об отмене судебного акта суда первой инстанции, руководствуясь пунктом 4 части 4 статьи 270 Кодекса, и о привлечении заявителя к участию в деле.

Обжалуемым определением не установлены, не изменены и не прекращены никакие права и обязанности ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" в отношении должника либо фонда.

Таким образом, апелляционная жалоба ООО "Управляющая компания "СИБИРЬ" не подлежит рассмотрению по существу, на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом разъяснений, изложенных в пункте 2 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации N 36, производство по апелляционной жалобе общества следует прекратить.

Поскольку апелляционное обжалование определений суда первой инстанции, вынесенных по заявлениям о включении в реестр требований кредиторов не облагаются государственной пошлиной, Фонду "Инвестиционное агентство Тюменской области" из федерального бюджета следует возвратить 3000 руб. государственной пошлины, ошибочно уплаченной по платежному поручению N 5023 от 23.11.2017.

Руководствуясь п. 2 статьи 269, ст.265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционные жалобы Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" и Никитиной Татьяны Борисовны, Никитина Владимира Михайловича удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 22 ноября 2017 года по делу N А70-1832/2016 отменить, принять новый судебный акт.

Признать обоснованным и включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "КОМПАНИЯ "СТОЛИЦСТРОЙ" требование Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в сумме 43 077 204 руб. 33 коп. основного долга как обеспеченное залогом объекта незавершённого строительства кадастровый номер 72:24:0304002:561.

В признании требования обеспеченным залогом права аренды земельного участка площадью 10385 кв. м. кадастровый номер 72:24:0305011:147 отказать.

В остальной части производство по требованию Фонда "Инвестиционное агентство Тюменской области" в связи с отказом от требования прекратить.

Возвратить Фонду "Инвестиционное агентство Тюменской области" из федерального бюджета 3000 руб. государственной пошлины, ошибочно уплаченной по платежному поручению N 5023 от 23.11.2017.

Производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Сибирь" прекратить.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

С.А. Бодункова М.В. Смольникова