Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2018 г. N 10АП-21615/17

г. Москва

16 февраля 2018 г.

Дело N А41-35970/17

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Игнахиной М.В.,

судей Миришова Э.С., Ханашевича С.К.,

при ведении протокола судебного заседания: Калужиной Ю.Д.,

при участии в заседании:

от ПАО "Мосэнергосбыт" - Скорая А.Е., представитель по доверенности от 10.11.2017;

от АО "Мособлэнерго" - Орехова О.К., представитель по доверенности от 20.12.2016;

от ПАО "МОЭСК" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ООО "Управление и эксплуатация" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ОАО "Шатурская управляющая компания" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ТСЖ "ТСН Авсюнинское" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ООО УК "Элинком" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от МП "УК г. Звенигород" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ООО "УК - СтройПромАвтоматика" - представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 17.11.2017 по делу N А41-35970/17, принятое судьей Петровой О.О., по иску ПАО "Мосэнергосбыт" к АО "Мособлэнерго" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец, ПАО "Мосэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Мособлэнерго" (далее - ответчик, АО "Мособлэнерго") о взыскании 116 228, 92 руб. фактических потерь за апрель 2016 года, 30 827, 49 руб. пеней за расчётный период с 19.05.2016 по 21.04.2017 и с 21.04.2017 на сумму 116 228, 92 руб. по момент фактического исполнения обязательства (с учетом принятых в порядке статьи 49 АПК РФ уточнений т.3 л.д. 18).

Определениями от 18.05.2017 и от 04.09.2017 по делу N А41-35970/17 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ПАО "МОЭСК", ООО "УК - СтройПромАвтоматика", МП "УК г. Звенигород", ООО УК "Элинком", ОАО "Шатурская управляющая компания", ТСЖ "ТСН Авсюнинское", ООО "Управление и эксплуатация" (т.1 л.д.1; т.2 л.д.83).

Решением Арбитражного суда Московской области от 17.11.2017 по делу N А41-35970/17 исковые требования удовлетворены в части взыскания с АО "Мособлэнерго" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" задолженность за апрель 2016 года в размере 9 193 руб. 37 коп., законную неустойку размере 3 097 руб. за период с 19.05.2016 по 01.11.2017, законную неустойку, начисленную на сумму задолженности 9 193 руб. 37 коп., за период с 02.11.2017 по день фактической оплаты задолженности, расходы по оплате госпошлины в размере 447 руб. 85 коп. В остальной части иска отказано (т.3 л.д.43-46).

Не согласившись с указанным решением суда в части отказа в удовлетворении требований, ПАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку от лиц, участвующих в деле, возражений относительно рассмотрения апелляционной жалобы только в обжалуемой части не поступало, то в соответствии с пунктом 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 " О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" ст. 268 АПК РФ суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части - отказа в удовлетворении требований.

Дело рассматривается в соответствии с нормами ст. 121-123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель ПАО "Мосэнергосбыт" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции по настоящему делу отменить и принять новый судебный акт.

Представитель АО "Мособлэнерго" против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 01.06.2007 между ПАО "Мосэнергосбыт" (заказчик), ПАО "МОЭСК (исполнитель-1) и АО "Мособлэнерго" (исполнитель-2) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 17-4036 (договор оказания услуг) (в редакции дополнительных соглашений и протоколов разногласий) (т.1 л.д. 20-57).

Согласно пункту 3.1 договора оказания услуг ежемесячно, на основании:

- показаний приборов учета в точках приема, точках передачи и точках поставки установленных в сетях исполнителя, в смежных сетевых организациях

- данных, представленных заказчиком, основанных на показаниях приборов учета, установленных в точках поставки у потребителей электрической энергии (юридических и физических лиц);

- данных расчетов по согласованным сторонами методикам исполнитель составляет фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным приложением N 5 к настоящему договору.

Пунктом 3.2 договора оказания услуг согласовано, что количество поставленной из сети исполнителя электрической энергии (мощности) потребителям заказчика, определяется по показаниям приборов учета, установленных в точках поставки (приложение N 3), а также расчетов, выполненных по согласованным сторонами методикам в порядке, установленном в приложении N 5 к настоящему договору (определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя за расчетный период).

В соответствии с пунктом 3.6 договора оказания услуг величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется при составлении фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя.

Пунктом 6.1.11 договора оказания услуг (в редакции пункта 28 дополнительного соглашения N 1) установлено, что заказчик обязан рассматривать и подписывать фактические балансы электрической энергии в течение двух дней с момента их предоставления исполнителем-2. При наличии у заказчика претензий к количеству оказываемых услуг, заказчик подписывает фактический баланс с разногласиями, с указанием неоспариваемой и оспариваемой частей.

В соответствии с пунктом 5.1.26 договора оказания услуг в редакции дополнительного соглашения от 04.03.2013 N НЗ/2012 предусмотрено, что при возникновении у одной из сторон разногласий при формировании балансов электрической энергии (мощности) по сети исполнителя-2, актов оказанных услуг, актов приема-передачи, оплата исполнителем-1 услуг, оказанных исполнителем-2 по договору производится по данным заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.

01.09.2007 между ПАО "Мосэнергосбыт" и АО "Мособлэнерго" заключен договор купли-продажи в целях компенсации потерь электрической энергии N 17-4037 (договор купли-продажи) (т.1 л.д. 13-19).

Как заявил истец, согласно подписанному истцом и третьим лицом сводному балансу электрической энергии в сети АО "Мособлэнерго" (приложение N Р8) за период апрель 2016, отпуск электрической энергии в сеть ответчика всего составил 597 394 429 кВт/ч.

Согласно сведениям по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ответчика, за период апрель 2016 составил 524 264 694 кВт/ч.

На основании вышеизложенных данных, по мнению истца, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии за период апрель 2016, составили 73 129 735 кВт/ч на общую сумму 180 405 191, 24 руб. (т.1 л.д.123- 124, 126).

Из материалов дела следует, что ответчик произвел оплату в размере 180 288 962, 32 руб.

Поскольку претензия от 31.05.2016 с требованием погасить задолженность оставлена АО "Мособлэнерго" без удовлетворения (т.1 л.д.11), ПАО "Мосэнергосбыт" начислило неустойку и обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив содержащиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом доводов заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с положениями статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861, а также пунктом 2.3 договора купли-продажи установлен порядок определения фактических потерь в электрических сетях, согласно которому:

фактические потери = (объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии) минус (объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации).

Пункты 144, 145, 150, 151 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442) обязывают сетевую организацию вести коммерческий учет электроэнергии и предоставлять информацию об объеме полезного отпуска.

В соответствии с абзацем 1 пункта 162 Правила N 442, если иные время и дата передачи показаний расчетных приборов учета не установлены договором оказания услуг по передаче электрической энергии, гарантирующий поставщик до окончания 2-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, передает сетевой организации, с которой у гарантирующего поставщика заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении потребителей, сведения о показаниях расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученные им от потребителей в рамках заключенных сними договоров энергоснабжения, а также не позднее 5-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом, передает в указанную сетевую организацию в согласованной с ней форме (в виде электронного документа или документа на бумажном носителе) копни актов снятия показаний расчетных приборов учета, в том числе используемых в соответствии с настоящим документом в качестве расчетных контрольных приборов учета, полученных им от таких потребителей.

Согласно абзацу 2 пункта 162 Правила N 442 при не предоставлении в установленные сроки гарантирующим поставщиком копий актов снятия показаний расчетных приборов учета сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях определения фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении тех точек поставки, по которым не представлены копии указанных актов, в соответствии с пунктом 166 настоящего документа.

В соответствии с пунктом 189 Основных положений N 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 136 Правил N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

В соответствии с пунктами 185-187 Правил N 442 сетевая организация составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии.

В силу пункта 185 Правил N 442 на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности)на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Правил N 442 в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

В соответствии с пунктом 187 Правил N 442 баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что АО "Мособлэнерго", как сетевая организация, обязано определять объем полезного отпуска электрической энергии, в случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо помещении в многоквартирном доме в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, для случаев не предоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета.

В выписке из реестра сведений о показаниях приборов учета электроэнергии в многоквартирных домах в г. Звенигороде за апрель 2016 года, предоставленных ПАО "Мосэнергосбыт" ответчику отсутствуют данные об объеме потребления электрической энергии при содержании общего имущества в 43 многоквартирных домах.

В соответствии с абзацем 5 пункта 162 Основных положений N 442, ответчик произвел определение объема потребления электроэнергии в соответствии с установленным частью 1 статьи 157 ЖК Российской Федерации и пунктами 9-10 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306, порядком, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.

Виду отсутствия в реестре данных об объеме потребленной электрической энергии в многоквартирных домах в г. Звенигород, АО "Мособлэнерго" определило объем переданной электроэнергии в МКД определен истцом в соответствии с распоряжением Министерства ЖКХ Московской области от 09.12.2014 N 162-РВ.

Ссылка ПАО "Мосэнергосбыт" на то, что согласно пункту 84 Основных положений АО "Мособлэнерго" как сетевая организация вправе требовать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии, в данном случае несостоятельна.

В данном случае ПАО "Мосэнергосбыт" не учитывает, что электрическая энергия, оплату которой истец рассматривает в качестве бездоговорно потребленной, поставлялась ПАО "Мосэнергосбыт" в виде коммунального ресурса управляющим организациям в находящийся в их управлении МКД в целях оказания проживающим в нем гражданам соответствующих коммунальных услуг.

Поскольку ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений N 442, предусматривающий право сетевой организации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией, как противоречащий ЖК РФ, и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

Из изложенного следует, что сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный дом в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения), принадлежит ресурсоснабжающей организации.

Аналогичные выводы изложены в определении Верховного Суда Российской Федерации от 08.08.2016 N 305-ЭС16-4138, пункте 17 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016.

Довод истца об отсутствии договорных обязательств с ОАО "Шатурская управляющая компания", ввиду чего отсутствуют правовые основания для включения объема электрической энергии в размере 7 403 кВтч в полезный отпуск потребителю, отклоняется апелляционным судом.

Само по себе отсутствие между сторонами надлежаще заключенного договора не освобождает абонента от оплаты оказанных ему услуг электроснабжения, возмездный характер которых обусловлен нормами пункта 3 статьи 423 и пункта 1 статьи 539 ГК РФ, в рамках фактически сложившихся правоотношений.

Таким образом, общество не лишено возможности получать плату за фактически поставляемую им электрическую энергию.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Доводы апелляционной жалобы являются необоснованными и подлежат отклонению.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при рассмотрении настоящего спора по существу, апелляционным судом не установлено.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 17.11.2017 по делу N А41-35970/17 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Игнахина

Судьи

Э.С. Миришов С.К. Ханашевич