Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2018 г. N 09АП-1439/18

г. Москва

20 февраля 2018 г.

Дело N А40-105558/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13.02.2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20.02.2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Момот И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Издательство Экзамен" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04 декабря 2017 года по делу N А40-105558/2017, принятое судьей Мищенко А.В.

по иску АО "Издательство "ПРОСВЕЩЕНИЕ" (ОГРН 1147746296532)

к ООО "Издательство Экзамен" (ОГРН 1067746412557)

о защите исключительных прав и взыскании компенсации

при участии в судебном заседании:

от истца: Лобышева Е.А., Тиллинг Е.М. (по доверенности от 18.09.2017), Стытько Л.М. (по доверенности от 24.01.2018)

от ответчика: Оленичев И.П. (по доверенности от 25.12.2017), Лаппо Л.Д. (по доверенности от 16.10.2017), Новацкий С.В. (по доверенности от 08.08.2017) Злобин К.В. (по доверенности от 19.01.2017)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) "Издательство "ПРОСВЕЩЕНИЕ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) "Издательство Экзамен" с учетом уточнения о:

- о запрете использовать произведения дизайна - дизайн обложек книг, права на которые принадлежат акционерному обществу "Издательство Просвещение", путем переработки и последующего воспроизведения (тиражирования), распространения и доведения до всеобщего сведения в т.ч. в сети Интернет, а именно:

1) Русский язык. 3 класс. В 2 ч. Ч. 1 / В.П. Канакина, В.Г. Горецкий. ISBN 978-5-09-036044-9.

2) Русский язык. 3 класс. В 2 ч. Ч. 2 / В.П. Канакина, В.Г. Горецкий. ISBN 978-5-09-036046-3.

3) Русский язык. 3 класс. В 2 ч. Ч. 1 / Л.Ф. Климанова, Т.В. Бабушкина. ISBN 978-5-09-035628-2.

4) Русский язык. 3 класс. В 2 ч. Ч. 2 / Л.Ф. Климанова, Т.В. Бабушкина. ISBN 978-5-09-035630-5.

5) Русский язык. 4 класс. В 2 ч. Ч. 1 / В.П. Канакина, В.Г. Горецкий. ISBN 978-5-09-038086-7. 2.

6) Русский язык. 4 класс. В 2 ч. Ч. 2 / В.П. Канакина, В.Г. Горецкий. ISBN 978-5-09-038088-1.

7) Математика. 2 класс. В 2 ч. Ч. 1 / М.И. Моро, СИ. Волкова, СВ. Степанова. ISBN 978-5-09-038014-0.

8) Математика. 2 класс. В 2 ч. Ч. 2 / М.И. Моро, М.А. Бантова, Г.В. Бельтюкова. ISBN 978-5-09-038016-4.

9) Математика. 4 класс. В 2 ч. Ч. 1 / М.И. Моро, М.А. Бантова, Г.В. Бельтюкова, СИ. Волкова, СВ. Степанова. Часть 1. ISBN 978-5-09-035799-9.

10) Математика. 4 класс. В 2 ч. Ч. 2 / М.И. Моро, М.А. Бантова, Г.В. Бельтюкова. ISBN 978-5-09-035801-9.

11) Алгебра. 7 класс / Ю.Н. Макарычев, Н.Г. Миндюк, К.И. Нешков, СБ. Суворова; под ред. С.А. Теляковского. ISBN 978-5-09-046566-3.

12) Алгебра. 7 класс / СМ. Никольский, М.К. Потапов, Н.Н. Решетников, А.В. Шевкин. ISBN978-5-09-037190-2.

13) Геометрия. 7-9 классы / Л.С Атанасян, В.Ф. Бутузов, СБ. Кадомцев. ISBN 978-5-09-046398-0;

-об обязании изъять из гражданского оборота и уничтожить за свой счет следующие контрафактные учебно-методические пособия, а также удалить их предложения к продаже в сети Интернет, а именно:

1) Зачетные работы по русскому языку. 2 часть. К учебнику В.А. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 3 класс. В 2 ч." / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова, Е.А. Останина. ISBN 978-5-377-08608-6.

2) Контрольные работы по русскому языку. 2 часть. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык 3 класс. В 2 ч." / О.Н. Крылова. ISBN 978-5- 377-09475-3.

3) Русский язык. Рабочая тетрадь N 1. 3 класс. К учебнику Л.Ф. Климановой, Т.В. Бабушкиной "Русский язык. 3 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377- 09484-5.

4) Русский язык. Рабочая тетрадь N 2. 3 Класс. К учебнику Л.Ф. Климановой, Т.В. Бабушкиной "Русский язык. 3 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377-09485-2.

5) Тесты по русскому языку. 1 часть. 3 класс. К учебнику Л.Ф. Климановой, Т.В. Бабушкиной "Русский язык. 3 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377- 09422-7.

6) Тесты по русскому языку. 2 часть. 3 класс. К учебнику Л.Ф. Климановой, Т.В. Бабушкиной "Русский язык. 3 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377- 09423-4.

7) Зачетные работы по русскому языку. 1 часть. 4 класс. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс" / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова, Е.А. Останина. ISBN 978-5-377-09740-2.

8) Зачетные работы по русскому языку. 2 часть. 4 класс. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс" / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова, Е.А. Останина. ISBN 978-5-377-09741-9.

9) Контрольные работы по русскому языку. 4 класс. 2 часть. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс. В 2 ч." / О.Н. Крылова. ISBN 978-5-377-09731-0.

10) Контрольные работы по русскому языку. Часть 2. 4 класс. К учебникам В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс. В 2-х частях"; М.С Соловейчик, Н.С Кузьменко "Русский язык. К тайнам нашего языка. 4 класс. В 2-х частях"; Т.Г. Рамзаевой "Русский язык. 4 класс. В 2 ч." / О.Н. Крылова. ISBN 978-5- 377-09735-8.

11) Тесты по русскому языку. Часть 1. 4 класс. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377- 09531-6. 3.

12) Тесты по русскому языку. Часть 2. 4 класс. К учебнику В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого "Русский язык. 4 класс. В 2 ч." / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377- 09532-3.

13) Русский язык. 4 класс. Рабочая тетрадь N 1 к учебнику "Русский язык В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого" / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377-09736-5.

14) Русский язык. 4 класс. Рабочая тетрадь N 2 к учебнику "Русский язык В.П. Канакиной, В.Г. Горецкого" / Е.М. Тихомирова. ISBN 978-5-377-09737-2.

15) Зачетные работы по математике. 1 часть. 2 класс. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 2 класс. В 2 ч." / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова, Е.А. Останина. ISBN 978-5-377-10342-4.

16)Самостоятельные работы по математике. 1 часть. 2 класс. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 2 класс. В 2 ч." / Л.Ю. Самсонова. ISBN 978-5-377-10232-8.

17)Самостоятельные работы по математике. 2 часть. 2 класс. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 2 класс. В 2 ч." / Л.Ю. Самсонова. ISBN 978-5-377-09258-2.

18)Математика. Рабочая тетрадь N 1. К учебнику М.И. Моро, М.А. Байтовой, Г.В. Бельтюковой и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / СЮ. Крем не ва. TSBN 978-5- 377-11249-5.

19)Математика. Рабочая тетрадь N 2. К учебнику М.И. Моро, М.А. Байтовой, Г.В. Бельтюковой и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / СЮ. Кремнева. ISBN 978-5-377- 09723-5.

20)Устный счет. Рабочая тетрадь. К учебнику М.И. Моро, М.А. Байтовой, Г.В. Бельтюковой и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / В.Н. Рудницкая. ISBN 978-5-377- 09667-2.

21)Контрольные работы по математике. Часть 2. 4 класс. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / В.Н. Рудницкая. ISBN 978-5-377-09357-2.

22)Зачетные работы по математике. 4 класс. 1 часть. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова. Е.А. Останина. ISBN 978-5-377- 08934-6.

23)Зачетные работы по математике. 4 класс. Вторая часть. К учебнику М.И. Моро и др. "Математика. 4 класс. В 2 ч." / Е.В. Гусева, Е.В. Курникова, Е.А. Останина. ISBN 978-5-377-08935-3.

24)Рабочая тетрадь по алгебре. 7 класс. К учебнику Ю.Н. Макарычева и др. "Алгебра 7 класс" / Т.М. Ерина. ISBN 978-5-377-10040-9.

25)Рабочая тетрадь по алгебре. 7 класс. К учебнику СМ. Никольского и др. "Алгебра 7 класс" / СГ. Журавлев, Ю.В. Перепелкина. ISBN 978-5-377-10290-8.

26)Тесты по геометрии. 7 класс. К учебнику Л.С Атанасяна и др. "Геометрия. 7- 9 классы" / А.В. Фарков. ISBN 978-5-377-10161-1;

- о взыскании 63 396 000 руб. компенсации.

Решением суда от 04.12.2017 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу и дополнения к ней, в которых просит отменить указанное решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска, ссылаясь на необоснованность выводов суда первой инстанции, а также на нарушение норм процессуального права.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу ответчика, в котором просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда не подлежит изменению либо отмене на основании следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, истец является обладателем исключительного права на произведения дизайна - дизайн обложек учебников, что подтверждается трудовыми договорами и должностными инструкциями (т. 2, л. д. 75- 140; т. 3, л. д. 1-97), в соответствии которыми в трудовые обязанности авторов Произведений дизайна, работодателем которых является истец, входит, в частности, создание творческих концепций внешнего оформления дизайна; создание целостного решения принципиальных макетов; подготовка макетов дизайна; формирование единого художественного оформления материалов, а также заказами на создание обложек к книгам и макетами.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчик нарушает исключительные права на спорные Произведения, а именно незаконно использует на обложках своих учебно-методических пособий произведений дизайн, созданный на основе Произведений истца посредством их переработки с последующим воспроизведением (тиражированием), распространением и доведением до всеобщего сведения.

Согласно пункту 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 указанной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Доказательств согласия истца на распространение ответчиком спорных произведений не имеется.

Факт распространения спорных произведений ответчиком не оспаривается.

Заявитель полагает, что спорные произведения использованы ответчиком в рамках иллюстрирования на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 1274 Гражданского кодекса Российской Федерации в объеме, оправданном поставленной целью, так как соответствующий объем информации об авторе и об источнике ее получения указан и издание носит учебный характер.

Суд апелляционной инстанции усматривает, что ответчик не выполнил обязательные условия, установленные законом для использования произведений в порядке пункта 1 статьи 1274 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку суд апелляционной инстанции обозревал в судебном заседании книги истца, в которых указаны авторы дизайна обложек книг, а также обозревал книги ответчика, в которых авторы дизайна обложек книг не указаны.

Отсутствие указания хотя бы одного из реквизитов автора, либо указание их таким образом, что с ними невозможно ознакомиться, является безусловным основанием для неприменения положений пункта 1 статьи 1274 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Кроме того, использование ответчиком Произведений дизайна истца не является цитированием, поскольку представляет собой их переработку. Обложки учебно-методических пособий ответчика созданы на основе уже существующих обложек учебников истца, с сохранением в виде переработки всех элементов первоначальных Произведений дизайна, права на которые принадлежат истцу (колористическое решение, стилизованные изображения фантазийных персонажей, композиционное построение). Левые поля учебно-методических пособий ответчика составлены из отдельных элементов Произведений дизайна, права на которые принадлежат истцу, тем самым имитируя внешний вид обложек учебников истца и создавая впечатление принадлежности учебно-методических пособий ответчика и учебников истца к одной серии.

Тот факт, что спорные произведения являются учебными произведениями, в связи с чем статьей 1274 Гражданского кодекса Российской Федерации допускается их свободное использование, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку в рассматриваемом случае использование дизайна обложки истца в другом издании нельзя считать использованием в только учебных целях, поскольку в данном случае оно используется в коммерческой деятельности - продажа, направленная на получение дохода. Кроме того, как указывает сам заявитель, "обложка учебника - это элемент, идентифицирующий пособие на уровне потребителя", то есть основной целью использования оригинальной обложки является привлечение потребителей, увеличение покупательского спроса и, соответственно, прибыли.

Доказательств отсутствия у истца исключительных прав на произведения дизайна в материалы дела не представлено. А, кроме того, исключительное право истца на дизайн упаковки усматривается из трудовых договоров и должностных инструкций, представленных истцом.

Согласно действующему гражданскому законодательству авторские права на служебные произведения принадлежат автору (работнику); исключительное право на служебное произведение, созданное работником, принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором (работником) не предусмотрено иное (ст. 1295 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Поэтому в силу условий трудовых договоров, представленных истцом, должностных инструкций, а также заказов на создание обложек к книгам, созданные сотрудниками истца Произведения являются служебными и исключительное право на них принадлежит истцу.

Согласно статье 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных указанным Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 данного Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Как следует из разъяснений, содержащихся в абзаце пункте 43.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

Истцом выбрана компенсация, предусмотренная последним абзацем статьи 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации, в двукратном размере стоимости экземпляров произведений, определяемой исходя из розничных цен спорных произведений, которая не может быть определена по усмотрению суда, а её размер зависит от количества и стоимости экземпляров произведения.

Поэтому суд апелляционной инстанции считает правомерным взыскание компенсации в испрашиваемом истцом размере.

Ссылка заявителя на необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайства ответчика о назначении по делу судебной экспертизы является несостоятельной.

В данном случае суд первой инстанции, исходя из обстоятельств дела и представленных доказательств, не усмотрел оснований для удовлетворения ходатайства ответчика о назначении по делу судебной экспертизы.

Также является несостоятельным довод жалобы, приведенный в дополнениях, о том, что представитель истца Тиллинг Е.М. с 12.10.2017 не имела полномочий на представление интересов истца. В опровержение данного довода истцом в материалы дела представлена доверенность N 131 на имя Тиллинг Е.М., выданная 18.09.2017 со сроком на один год.

Нарушений норм процессуального права в действиях суда первой инстанции апелляционный суд не усматривает.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266, 267, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 04 декабря 2017 года по делу N А40-105558/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

О.Г. Головкина Д.В. Пирожков