Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2018 г. N 04АП-7249/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 мая 2018 г. N Ф02-1558/18 настоящее постановление оставлено без изменения

город Чита

05 марта 2018 г.

Дело N А10-2545/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Каминского В.Л.,

судей Никифорюк Е.О., Сидоренко В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куркиной Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТВ-ЛЭНД" на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 01 декабря 2017 года по делу N А10-2545/2017 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ТВ-ЛЭНД" (ОГРН 1112468002668, ИНН 2464231594) к Бурятской таможне (ОГРН 1020300891346, ИНН 0323053338) о признании недействительным решения от 14.04.2017 об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 27.03.2017 N 21; о взыскании суммы задолженности, штрафа, пени размере 386 969 руб. 09 коп., а также судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб.,

(суд первой инстанции - Логинова Н.А.),

при участии в судебном заседании:

от истца: Атутова Д.Ю., представителя по доверенности от 08.08.2017,

от ответчика: Зайцевой Е.В., представителя по доверенности от 26.09.2017, Федченко А.Н., представителя по доверенности от 22.09.2017,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ТВ-ЛЭНД" (далее - истец, ООО "ТВ-ЛЭНД") обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к Бурятской таможне (далее - ответчик, Бурятская таможня) о признании недействительным решения от 14.04.2017 об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 27.03.2017 N 21; о взыскании суммы задолженности, штрафа, пени размере 386 969 руб. 09 коп., а также судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 01 декабря 2017 года в удовлетворении исковых требований и заявления о взыскании судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб. отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обжаловал его в апелляционном порядке.

В обоснование указывает, что исследование состава корма на предмет наличия ДНК именно рыб семейства лососевых не проводилось, поскольку использованный для выявления и дифференциации ДНК митохондриального генома рыб метод - "Тест-система "Горбуша-Кета-Нерка" определяет только три вида рыб (горбуша, нерка, кета); судом необоснованно отказано в удовлетворении заявленного им ходатайства о проведении судебной экспертизы поставленного товара на предмет определения в нем показателя жира и его соответствия условиям контракта и ветеринарно-санитарным нормам.

Ответчиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он указывает на необоснованность доводов жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

О месте и времени судебного заседания участвующие в деле лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о времени и месте судебного заседания размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети "Интернет" 17.01.2018.

Представитель истца в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала. Просила решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представители ответчика в судебном заседании полагали доводы апелляционной жалобы необоснованными по мотивам, изложенным в отзыве. Просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзыве на нее, изучив материалы дела, заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, 27.03.2017 ООО "ТВ-ЛЭНД" (поставщик) и Бурятская таможня (заказчик) на основании протокола заседания единой комиссии по осуществлению закупок для обеспечения нужд Бурятской таможни от 14.03.2017 N 03-АЭФ-2017-2 подписали государственный контракт на приобретение корма для служебных собак N 21, по условиям которого поставщик обязуется поставить заказчику сухой корм для служебных собак в соответствии со Спецификацией на поставку товара (приложение N 1), а заказчик обязуется принять и оплатить товар в соответствии с условиями настоящего контракта (пункт 1.1).

В спецификации на поставку товара (приложение N 1 к контракту) стороны согласовали наименование, количество, цену товара. Цена контракта составила 374 824 руб. 77 коп. (пункт 2.1).

Оплата осуществляется заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в течение 7 рабочих дней с даты поставки товара в соответствии с предоставленными документами: счет-фактурой, товарной накладной (пункт 2.3).

Поставка товара производится поставщиком в соответствии со Спецификацией на поставку товара в период с 01 апреля 2017 года своим транспортом по адресу: Республика Бурятия, г.Улан-Удэ, п.Полигон, 29, склад N 4 (пункт 4.1).

Датой поставки товара считается день подписания сторонами товарной накладной (пункт 6.3).

В соответствии с пунктом 6.1 контракта заказчик осуществляет приемку и проверку поставленного товара, включая проведение экспертизы.

Приемка товара по количеству и качеству (комплектности) осуществляется в полном соответствии с техническими условиями (пункт 6.2).

В случае если по результатам экспертизы установлены нарушения требований, предусмотренные контрактом, которые препятствуют приемке товара, то заказчик направляет поставщику мотивированный отказ от подписания товарной накладной и акта приемки товара. Некачественный и (или) некомплектный товар считается непоставленным (пункт 6.7).

Контракт вступает в силу с даты подписания и действует до 12 апреля 2017 года или до полного выполнения сторонами своих обязательств и завершения всех взаиморасчетов по контракту (пункт 11.1).

Как указал истец, им в адрес ответчика поставлен товар по универсальному передаточному документу от 01.04.2017 N 1 на сумму 374 824 руб. 77 коп., а именно:

- корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с курицей и рисом на сумму 123793,92 руб.;

- корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с чувствительной кожей, с лососем и рисом на сумму 127232,64 руб.;

- корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с чувствительным пищеварением, с ягненком и рисом на сумму 123602,88 руб.;

- корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с чувствительным пищеварением, с ягненком и рисом на сумму 195,33 руб.

Ответчик в целях осуществления приемки поставленного товара, включая проведение экспертизы на соответствие установленным документацией о закупке требованиям к товару, направил в адрес истца письмо от 27.03.2017 N 13-06-23/03556 с просьбой обеспечить участие уполномоченного представителя ООО "ТВ-ЛЭНД" при отборе проб и образцов для экспертного исследования сухого корма 31.03.2017 в 10 час. 00 мин. на складе Бурятской таможни.

Истец письмом от 28.03.2017 N 12/03 сообщил ответчику о некорректном сроке проведения экспертизы, поскольку товар в адрес ответчика не поставлен, срок поставки по контракту - 01.04.2017. Впоследствии письмом от 31.03.2017 N 16/03 сообщил о направлении уполномоченного представителя для участия в отборе проб и образцов проведения лабораторных исследований поставленного сухого корма в день поставки товара.

Письмом от 29.03.2017 N 15/03 истец сообщил ответчику о сложившихся форс- мажорных обстоятельствах, произошедших по вине перевозчика, которые привели к переносу срока поставки товара, в связи с чем просил ответчика перенести срок поставки по контракту до 15.04.2017.

Ответчик письмом от 11.04.2017 N 13-06-23/04363 сообщил истцу о том, что при приемке товара, поставленного в его адрес 04.04.2017, выявлена недостача 1 места (18 кг), о чем составлен акт о приемке товара по количеству от 04.04.2017.

Истец письмом от 11.04.2017 N 22/04 сообщил ответчику о поставке в адрес Бурятской таможни недопоставленного товара - 1 мешка корма весом 18 кг.

По результатам приемки товара, комиссией Бурятской таможни составлен акт от 13.04.2017, в соответствии с которым Бурятской таможней не принят поставленный товар в полном объеме в связи с несоответствием показателей состава товара аукционной документации от 16.02.2017 N 03-АЭФ-2017.

Письмом от 13.04.2017 N 13-06-23/04503 Бурятская таможня уведомила истца об отказе от подписания товарной накладной и акта приемки товара в связи с выявленным в результате проведенных исследований в Испытательном центре ФГБУ "Иркутская межобластная ветеринарная лаборатория" несоответствием фактических показателей части поставленного товара (ДНК лососевых (кета, горбуша, нерка) в корме сухом полнорационном для взрослых собак средних пород, с чувствительной кожей, с лососем и рисом ("Nutrigreat вариант 20"); жира в корме сухом полнорационном для взрослых собак средних пород, с ягненком и рисом ("Nutrigreat вариант 19")) условиям аукционной документации.

Истец письмом от 18.04.2017 N 18/04 указал ответчику на необоснованность отказа в приемке поставленного товара и на обязанность оплатить полученный товар, а также на сомнения в достоверности экспертных исследований.

14.04.2017 Бурятской таможней принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта на приобретение корма для служебных собак от 27.03.2017 N 21 в связи с поставкой товара ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для заказчика срок.

Письмом от 18.04.2017 N 06-50/04613 ответчик уведомил истца о принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта и возврате товара поставщику.

Несогласие истца с односторонним отказом ответчика от исполнения государственного контракта от 27.03.2017 N 21 явилось основанием для обращения его в суд с настоящим иском.

Суд апелляционной инстанции признает правильным и подлежащим оставлению без изменения решение суда первой инстанции.

Поддерживая правильный вывод суда первой инстанции о правомерности отказа от исполнения ответчиком государственного контракта от 27.03.2017 N 2, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Из материалов дела следует, что решение заказчика - Бурятской таможни об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта от 27.03.2017 N 2, предметом поставки которого являлся сухой корм для служебных собак в соответствии со Спецификацией на поставку товара, мотивировано тем, что товар поставлен истцом ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для заказчика срок.

Согласно техническому заданию к аукционной документации от 16.02.2017 N 03-АЭФ- 2017 в состав корма сухого полнорационного для взрослых собак средних пород с чувствительной кожей, с лососем и рисом по составу должны входить: лосось не менее (14%), рис менее (14%), сырой белок лосося, кукурузный плотен, кукурузная мука, животный жир, вкусоароматическая добавка, сухая мякоть свеклы, яичный порошок, масло соевое, кукурузный крахмал, сушеный корень цикория, минеральные вещества, рыбий жир, витамины, антиоксиданты.

По составу корм должен соответствовать следующим показателям; МЕ/кг: витамин А - не менее 32000; витамин D3 - не менее 1040; витамин Е - не менее 550; мг/кг: витамин С - не менее 140; железо - не менее 90; йод - не менее 2,3; медь - не менее 14,0; марганец - не менее 42; цинк - не менее 170; селен - не менее 0,14, белок - не менее 26,0%; жир - не менее 15,0%; сырая зола - не менее 7,5%; сырая клетчатка - не менее 2,8%.

В состав корма сухого полнорационного для взрослых собак средних пород с чувствительным пищеварением, с ягненком и рисом должны входить следующие основные ингредиенты: сухой белок птицы, пшеница, кукуруза, ягненок не менее (14%), животный жир, кукурузная мука, рис не менее (4%), вкусоароматическая добавка, сухая мякоть свеклы, глютен, продукты переработки растительного сырья, сушеный корень цикория, минеральные вещества, яичный порошок, рыбий жир, витамины, антиоксиданты.

По составу корм должен соответствовать следующим показателям: МЕ/кг: витамин А - не менее 30000; витамин D3 - не менее 975; витамин Е - не менее 550; мг/кг: витамин С - не менее 140; железо - не менее 65; йод - не менее 1.7; медь - не менее 10; марганец - не менее 31; цинк - не менее 125; селен - не менее 0,1,-белок - не менее 23,0%; жир - не менее 15,0%; сырая зола - не менее 7,5%; сырая клетчатка - не менее 3,0%.

В ходе приемки поставленного товара в соответствии с пунктом 6.1 контракта был произведен отбор проб (образцов) товара и проведены экспертные исследования в Испытательном центре ФГБУ "Иркутская межобластная ветеринарная лаборатория" на предмет соответствия показателей товара условиям аукционной документации от 16.02.2017 N 03-АЭФ-2017 и контракта.

По итогам исследования товара в испытательном центре ФГБУ "Иркутская межобластная ветеринарная лаборатория" получен следующий результат: согласно протоколу испытаний N 1604 (Э-1704-15/02) от 12.04.2017 корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с чувствительной кожей, с лососем и рисом "Nutrigreat вариант 20" имеет следующие показатели качества: витамин А - 31250 МЕ/кг, витамин Д - 1050 МЕ/кг, витамин Е - 542 МЕ/кг, ДНК лососевых (кета, горбуша, нерка) - отрицательно, жир - 15%.

В заключении от 12.04.2017 N 49 подтверждено несоответствие фактического значения показателей товара аукционной документации: ДНК лососевых (кета, горбуша, нерка) не обнаружено.

Также согласно протоколу испытаний N 1605 (Э-1704-15/03) от 12.04.2017 корм сухой полнорационный для взрослых собак средних пород с ягненком и рисом "Nutrigreat вариант 19" имеет следующие показатели качества: витамин А - 30625 МЕ/кг, витамин Д - 1041 МЕ/кг, витамин Е - 558 МЕ/кг, жир - 12,8%.

В заключении от 12.04.2017 N 50 подтверждено несоответствие фактического значения показателя товара аукционной документации: жир - 12,8% (отклонение составило 2,2%).

Таким образом, несоответствие поставленного товара требованиям, установленным аукционной документацией от 16.02.2017 N 03-АЭФ-2017 и условиями государственного контракта от 27.03.2017 N 21 документально подтверждено.

Возражения истца, приведенные и в апелляционной жалобе, сводятся к тому, что использованный для выявления и дифференциации ДНК митохондриального генома рыб метод - "Тест-система "Горбуша-Кета-Нерка" определяет только три вида рыб (горбуша, нерка, кета), в связи с чем следует вывод о невозможности и фактическом не определении лабораторией наличия ДНК других видов рыб, относящихся в семейству лососевых, судом апелляционной инстанции оценены и признаны подлежащими отклонению.

В данном случае, отказ от исполнения государственного контракта обусловлен поставкой истцом товара (сухого корма) не соответствующего условиям договора по наличию в его составе, в том числе лосося (14%) и жира (15%), в связи с чем обязанность доказывания надлежащего качества поставленного товара лежит именно на поставщике, а не на покупателе.

В этой связи, оснований для проведения исследования состава корма на предмет наличия ДНК иных видов рыб, относящихся к семейству лососевых, у ответчика, как покупателя, не имелось.

При этом истцом в суде первой инстанции заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы на предмет проверки соответствия поставленного товара - корма сухого полнорационного для взрослых собак средних пород с чувствительным пищеварением с ягненком и рисом только по показателю - жир, в удовлетворении которого судом первой инстанции правомерно отказано.

Апелляционный суд также отмечает, что выявление соответствия сухого корма по показателю жира при установленных по делу обстоятельствах не опровергло бы вывод о несоответствии товара предъявленным к нему требованиям аукционной документацией и государственным контрактом.

При указанных обстоятельствах, с учетом положений пункта 10.2 государственного контракта, положений пункта 9 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", пунктов 1, 2 статьи 450.1, статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации суд первой инстанции пришел к правильному и обоснованному выводу о правомерности одностороннего отказа ответчика от исполнения контракта.

При этом, как правильно указал суд, отказ ответчика от исполнения контракта в отношении всего объема товара, поставленного истцом, обоснован, поскольку условиями государственного контракта от 27.03.2017 N 21 не предусмотрена частичная (выборочная, поэтапная) поставка, так же как и не предусмотрена частичная оплата. Кроме того, поставка корма в меньшем количестве не соответствовала бы целям осуществления закупки.

Со ссылкой на положения пункта 2 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении требования о взыскании с ответчика стоимости товара в размере 374 824 руб. 77 коп.

Ввиду неподтверждения материалами дела ненадлежащего исполнения ответчиком условий государственного контракта оснований для взыскания с ответчика штрафа в размере 9 370 руб. 62 коп и пени в размере 2 773 руб. 70 коп. у суда первой инстанции не имелось.

Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции при установленных по делу обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Распределение судом расходов по уплате государственной пошлины произведено в соответствии с требованиями ст.110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы при установленных фактических обстоятельствах не опровергают правильные выводы суда первой инстанции и не подтверждают существенных нарушений норм материального и процессуального права, повлиявших на исход дела.

Основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, для отмены или изменения решения суда первой инстанции, отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 01 декабря 2017 года по делу N А10-2545/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа, через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение.

Председательствующий

В.Л.Каминский

Судьи

Е.О. Никифорюк В.А. Сидоренко