Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2018 г. N 11АП-850/18

г. Самара

07 марта 2018 г.

Дело N А65-29742/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 марта 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Апаркина В.Н.,

судей Семушкина В.С., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сурковой Г.В.,

с участием в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" - до и после перерыва Сафронова Н.С. доверенность от 04.08.2017 N 70, Гутьяр Н.Н. доверенность от 23.10.2017 N 88,

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан - до перерыва Семагин Д.А. доверенность от 19.07.2017, Шафигуллина А.А. доверенность от 21.08.2017 N 2.4-0-23/06708, Першина А.Р. доверенность от 19.02.2018 N 2.4-0-23/01585, Сердюкова М.Ю. доверенность от 26.01.2018 N 2.04-0-23/00690, после перерыва Семагин Д.А. доверенность от 19.07.2017, Шафигуллина А.А. доверенность от 21.08.2017 N 2.4-0-23/06708, Сердюкова М.Ю. доверенность от 26.01.2018 N 2.04-0-23/00690,

от Управления Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Республике Татарстан - до и после перерыва Семагин Д.А., доверенность от 11.07.2017 N 2.1-0-39/51,

рассмотрев в открытом судебном заседании 21-28 февраля 2018 года в зале N 6 апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов"

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 26 декабря 2017 года по делу N А65-29742/2017 (судья Абульханова Г.Ф.),

по заявлению закрытого акционерного общества "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" (ОГРН 1021602014224, ИНН 1650011322), г. Набережные Челны,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан, г. Казань,

третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Республике Татарстан, г. Казань,

о признании частично недействительным решения от 13.03.2017 N 3-1,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением (с учетом уточнений - л.д.132-140 т.36) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан, г.Казань о признании недействительными пунктов 2.2.2, 2.2.3 решения от 13.03.2017 N 3-1.

Определением суда 1 инстанции от 20.09.2017 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной налоговой службы Российской Федерации по Республике Татарстан (л.д.1 т.1).

Решением суда 1 инстанции от 26 декабря 2017 года в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе ЗАО "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" просит решение суда 1 инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

При этом в апелляционной жалобе и дополнении к ней указывает, что суд 1 инстанции пришел к выводу о недостоверности представленных заявителем документов, о согласованности действий между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Волгоспецмонтаж", формальном документообороте, направленном на искусственное создание оснований для получения необоснованной налоговой выгоды, невыполнении договора подряда со стороны ООО "Волгоспецмонтаж" на объектах по "Реконструкции аэропортов комплекса (г. Казань)" и по "Реконструкции аэропортов комплекса (г. Анапа)" и выводе денежных средств, полученных ЗАО "Трест Камдорстрой", из федерального бюджета. Выводы суда противоречат вступившему в законную силу приговору Лаишевского районного суда от 26.11.2014 по делу N 1-143-2014, дают переоценку установленных приговором фактических обстоятельств. Факт, объем и стоимость выполненных работ субподрядчиком ООО "Волгоспецмонтаж" (в том числе в 2012 г.) на объектах в г. Казань и г. Анапа установлен судом в рамках уголовного дела и не требует доказывания заявителем в суде. Налоговым органом в порядке ст.68 АПК РФ не представлено достаточно достоверных доказательств в подтверждение заявленных доводов об отсутствии факта реальных хозяйственных операций между заявителем и обществами, недобросовестности заявителя и направленности его умысла на получение необоснованной налоговой выгоды. По взаимоотношениям с ООО "Аэроспецстрой" с последним был заключен контракт N 10-44-2011 от 01.08.2011 на земляные работы, планировку летного поля и т.д. на объектк -аэропорт Казань. В 2011 г. с момента заключения договора, ЗАО "Трест Камдорстрой" авансировало выполнение работ на сумму 99 349 165,16 руб. по состоянию на 07 февраля 2012 ООО "Аэроспецстрой" выполнило и предъявило ЗАО "Трест Камдорстрой" работы на сумму 140 060 132 руб., и фактически выступало кредитором ЗАО "Трест Камдорстрой". Стоимость фактически выполненных работ на 40 710 966,84 руб. превышала перечисленный нами аванс. Контрагент согласован с Государственным Заказчиком, прошел проверку в службе безопасности международного аэропорта. Работникам и на спецтехнику выдавались пропуска для прохода на территорию аэропорта. Из материалов уголовного дела в суд представлен фотоматериал физически и фактически выполненных контрагентом работ на Объекте. Действующее законодательство не возлагает на налогоплательщиков ответственность за действия третьих лиц, являющихся самостоятельными налогоплательщиками. Налоговое законодательство не связывает право налогоплательщика на принятие налогового вычета с действиями его контрагентов по исполнению своих налоговых обязанностей, в том числе и по уплате этого налога поставщиком товара(услуга) по постановке на налоговый учет равно и с наличием у налогоплательщика информации о статусе поставщиков товара (услуг) и их взаимоотношении с бюджетом. Действующее законодательство не предоставляет покупателю товара (работ,услуг) необходимых полномочий по контролю за отражением его контрагентами в налоговой отчетности операций по реализации товара (выполнению работ, оказанию услуг) и их оплате, а также за уплатой ими налога в бюджет из представлением в налоговый орган каких-либо документов.

Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан и УФНС России по Республике Татарстан в отзыве на апелляционную жалобу и письменных пояснениях в порядке ст.81 АПК РФ с учетом представленных заявителем дополнений к апелляционной жалобе просят решение суда 1 инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании 21 февраля 2018 года был объявлен перерыв до 28 февраля 2018 года до 11 ч. 20 м.

Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www. 11aas.arbitr.ru и на электронном табло в здании суда.

В судебном заседании представители общества и налоговых органов поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дополнении к ней и отзывах соответственно.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено материалами дела, Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан была проведена выездная налоговая проверка налогоплательщика ЗАО "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты по налогам и сборам за период с 01.01.2012 по 31.12.2014, по результатам которой составлен акт налоговой проверки от 07.12.2016 N 3-5.

На основании акта проверки Инспекцией было принято решение от 13.03.2017 N 3-1 о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в размере 3 004 765 руб., с доначислением 178 437 052 руб. налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость и транспортного налога и соответствующих сумм пеней в размере 63 685 297,68 руб. за несвоевременную уплату налогов (л.д.47-153 т.1, л.д.1-150 т.2, л.д.1-150 т.3, л.д.1-40 т.4).

В порядке статей 101.2, 137, 139 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан с апелляционной жалобой об отмене данного решения налогового органа (л.д.53-62 т.4).

Решением УФНС России по Республике Татарстан от 17.10.2017 N 2.14-0-18/031112@ по апелляционной жалобе ЗАО "Трест Камдорстрой" решение Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 13.03.2017 г. N 3-1 отменено в части доначисления налога на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций по эпизоду неправомерного отнесения в состав налоговых вычетов и расходов по налогу на прибыль организации стоимости оборудования приобретённого у ЗАО "Камдорстрой АВИА" и соответствующих суммы штрафа и пеней.

В остальной части решение инспекции оставлено без изменения (л.д.119-122 т.36).

Не согласившись с решением налогового органа, Общество обратилось в арбитражный суд с указанным заявлением.

При этом в заявлении оспаривало решение налогового органа в части правонарушений, отраженных в п.п. 2.2.2, 2.2.3.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд 1 инстанции исходил из того, что выявленные налоговым органом обстоятельства свидетельствуют о недостоверности представленных заявителем документов, о согласованности действий между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Волгоспецмонтаж" и формальном документообороте, направленном на искусственное создание оснований для получения необоснованной налоговой выгоды, невыполнение договора подряда со стороны ООО "Волгоспецмонтаж" на объектах по "Реконструкции аэропортового комплекса (г.Казань)" и по "Реконструкции аэропортового комплекса (г.Анапа)" и вывод денежных средств полученных ЗАО "Трест Камдорстрой" из федерального бюджета. Данные обстоятельств также подтверждены уголовным делом N 1-143-2014, возбужденным в отношении руководителя ООО "Волгоспецмонтаж" Глущенко Я.В., признанного приговором Лаишевского районного суда Республики Татарстан от 26.11.2014 г. виновным в совершении преступлений, предусмотренных частью 3 статьи 159.4, ч. 2 статьи 201 УК РФ. В ходе налоговой проверки выявлена нереальность хозяйственных операций ЗАО "Трест Камдорстрой" с ООО "Аэроспецстрой" по выполнению работ на объекте "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Казань)", и о согласованности действий ЗАО "Трест Камдорстрой" с ООО "Аэроспецстрой", направленные на искусственное создание условий для получения налоговой выгоды.

Данные выводы суда 1 инстанции являются обоснованными.

Из материалов дела видно, что основанием для вынесения указанного решения в оспариваемой налогоплательщиком части решения послужили выводы Инспекции о необоснованном применении обществом налоговых вычетов по НДС, уплаченного при приобретении работ у субподрядчиков ООО "Волгоспецмонтаж" (пункт 2.2.2 решения) и ООО "Аэроспецстрой" (пункт 2.3.3 решения), поскольку указанные хозяйственные операции носят нереальный характер, фактически работы в проверенный период выполнены иными лицами, в связи с чем в бюджете отсутствует сформированный источник для возмещения заявленных сумм налога.

По взаимоотношениям с обществом с ограниченной ответственностью "Волгоспецмонтаж" (пункт 2.2.2. оспариваемого решения) проверкой установлено завышение суммы налоговых вычетов по НДС в размере 25 231 661 руб. в результате необоснованного включения в налоговые вычеты сумм НДС по реконструкции аэропортовых комплексов в городах Казани и Анапе.

Из материалов дела видно, что между Федеральным государственным унитарным предприятием "Администрация гражданских аэропортов (аэродромов)" (заказчик-застройщик) и ЗАО "Трест Камдорстрой" (генеральный подрядчик) были заключены договоры подряда N 10-410 от 21.12.2010 г. и N 46/11 от 21.10.2011 г. на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэродрома в аэропорту Анапа, Краснодарский край", а также договор строительного подряда N 22/11 от 15.07.2011 г. на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Казань)".

Для выполнения принятых на себя обязательств по указанным договорам между ЗАО "Трест Камдорстрой" (генеральный подрядчик) и ООО "Волгоспецмонтаж" (субподрядчик) были заключены договоры субподряда N 10/08-2011 от 16.03.2011 г. на сумму 165 654 115,89 руб. (аэропорт Анапа) и N 10/35-2011 от 27.07.2011 г. на сумму 599 840 349 руб. (аэропорт Казань), предметом которых является выполнение субподрядчиком работ на объектах: "Реконструкция аэродрома в аэропорту Анапа, Краснодарский край" и "Реконструкция аэропортового комплекса г.Казань соответственно.

Сведения о стоимости выполненных работ и сумме НДС за 2012 г. по данным договорам отражены в таблицах N N 23,25 (л.д.86 т.1).

По объекту аэропорт Анапа составлены акты на сумму 102 118 937 руб., в т.ч. НДС 15 376 847 руб., по объекту аэропорт Казань - на сумму 54 748 967 руб., в т.ч. НДС 9 854 814 руб., всего НДС в размере 25 231 661 руб.

В бухгалтерском учете налогоплательщика стоимость работ по ООО "Волгоспецмонтаж" в 2012 г. отражена по счетам Дт 201 Кт 601 в размере 141 491 058 руб., в том числе по реконструкции в г. Анапе 86 742 090 руб., по реконструкции в г. Казань 54 748 967 руб.

Налоговым органом в ходе проведения встречной проверки контрагента заявителя - ООО "Волгоспецмонтаж" установлено, что в проверяемый периоде организация состояла на учете в ИФНС России по Центральному району г. Волгограда с 25.05.2009 г.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 22.10.2014 г. по делу N А12-12755/2014 ООО "Волгоспецмонтаж" было признано несостоятельным (банкротом).

На основании актов выполненных работ ЗАО "Трест Камдорстрой" включило в состав расходов для целей налогообложения прибыли затраты по субподрядным работам ООО "Волгоспецмонтаж" за 2012 год в сумме 141 491 058 руб.

На основании счетов-фактур предъявлен к вычету НДС в размере 25 231 661 руб., в том числе во 2 квартале 2012 г. в размере 5 685 113 руб., в 3 квартале 2012 г. 6 149 949 руб., в 4 квартале 2012 г. в размере 13 396 599 руб. (п.2.1.5 решения инспекции -л.д.82-89 т.1).

В обоснование правомерности осуществления вычетов по НДС данному контрагенту в 2012 году налогоплательщиком представлены договоры и счета-фактуры, подписанные от имени ООО "Волгоспецмонтаж" генеральным директором Глущенко Я.В. (л.д. 76-154 т.10, 1-151 т.11).

В ходе налоговой проверки были установлены обстоятельства, свидетельствующие о недостоверности представленных заявителем документов, о согласованности действий между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Волгоспецмонтаж" и формальном документообороте, направленном на искусственное создание оснований для получения необоснованной налоговой выгоды, невыполнении договора субподряда со стороны ООО "Волгоспецмонтаж" на указанных объектах, т.е. о получении налогоплательщиком применительно к положениям ст.ст. 169, п.2 ст.171, п.1 ст.172 НК РФ, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" необоснованной налоговой выгоды по указанным договорам субподряда.

Данные обстоятельства подтверждены приговором Лаишевского районного суда Республики Татарстан от 26.11.2014 г. по уголовному делу N 1-143-2014 в отношении руководителя ООО "Волгоспецмонтаж" Глущенко Я.В., признанного виновным в совершении преступлений, предусмотренных частью 3 статьи 159.4, ч. 2 статьи 201 УК РФ (л.д. 3-51 т.36).

Приговором установлено, что генеральный директор ООО "Волгоспецмонтаж" Глущенко Я.В., являясь согласно решению единственного участника N 6 от 09 декабря 2008 года единственным участником, с долей 100% и генеральным директором общества, осуществлял в целях извлечения прибыли деятельность по производству электромонтажных, штукатурных, изоляционных и иных работ и одновременно имел полномочия по органиазционно - распорядительному и административно -хозяйственному характеру.

Глущенко Я.В., используя имеющиеся у него доверительные отношения с руководством ЗАО "Трест Камдорстрой", 27.07.2011 заключил договор субподряда N 10/35-2011 года с ЗАО "Трест Камдорстрой", в лице генерального директора Трунова В.Н., на выполнение работ по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань, преднамеренно не собираясь до конца исполнять договорные обязательства в рамках данного договора в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с договором субподряда N 10/35-2011 ЗАО "Трест Камдорстрой", выступая генподрядчиком, поручило субподрядчику ООО "Волгоспецмонтаж", выполнить строительные, монтажные и другие работы, связанные с реконструкцией аэропортового комплекса г.Казань, со сроком окончания этих работ 30.05.2013.

Глущенко Я.В., понимая, что для получения денежных средств от ЗАО "Трест Камдорстрой" в полном объеме в рамках договора ему необходимо создать видимость принятых договорных обязательств, 01.08.2011 приступил к выполнению работ по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань.

В период с 02.08.2011 по 20.09.2011 ЗАО "Трест Камдорстрой" вопреки условиям договора субподряда, оговоренным в дополнительном соглашении N 2 от 17.12.2011 года, увеличило размер аванса с 18% до 50% цены договора, перечислило на первоначальном этапе выполнения работ, по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань, на расчетные счета ООО "Волгоспецмонтаж", в качестве аванса денежные средства в размере 298 165 000 рублей, что превышает 50% от общей суммы договора. В связи с этим Глущенко Я.В. получил реальную возможность приступить к реализации своего умысла, направленного на хищение денежных средств и распоряжению ими в дальнейшем по своему усмотрению.

Глущенко Я.В., используя фиктивно созданное и подконтрольное ему юридическое лицо общество с ограниченной ответственностью "СтройДивизион", не имеющего юридической самостоятельности, а также не осуществляющего какую-либо деятельность, составил подложный договор строительного субподряда N 5/С от 01.08.2011 года, содержащий недостоверные сведения о заключении между ООО "Волгоспецмонтаж" и ООО "СтройДивизион" в лице директора Камалова (Палванова) Р.Т. договора строительного субподряда, предметом которого являлось производство строительно-монтажных работ по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань.

Затем генеральный директор Глущенко Я.В., используя подчиненного ему работника Шувалову Е.П., нанятую им на работу в качестве главного бухгалтера, с 05 сентября 2011 года стал систематически давать ей указания о перечислении, в рамках подложного договора N 5/С строительного субподряда от 01.08.2011 года денежных средств с расчетных счетов ООО "Волгоспецмонтаж" N 40702810115080064061, открытого в филиале N 2351 ВТБ 24 ЗАО, N 40702810100110001897, открытого в ФКБ "Петрокоммерц", денежных средств на расчетный счет подконтрольного ему юридического лица ООО "СтройДивизион".

При этом Шувалова Е.П. произвела в период с 05.09.2011 года по 03.10.2011 года перечисление денежных средств с расчетных счетов v ООО "Волгоспецмонтаж" в рамках подложного договора N 5/С строительного субподряда от 01.08.2011 года на расчетный счет подконтрольного Глущенко Я.В. юридического лица ООО "СтройДивизион" на общую сумму 182 830 900 рублей, которыми Глущенко Я.В. распорядился по своему усмотрению.

Руководство ЗАО "Трест Камдорстрой", будучи введенным в заблуждение, видя, что работы по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань, выполняются, не сомневаясь в исполнении субподрядчиком своих обязательств, продолжая исполнение своих договорных обязательств в период времени с 20 января 2012 года по 01 ноября 2012 года перечислил на расчетные счета ООО "Волгоспецмонтаж" оставшуюся часть денежных средств на общую сумму 229 911 494,09 рублей, тем самым оплатив во исполнение договорных обязательств всю стоимость работ по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань, на общую сумму 528 076 494,09 рубля.

Используя предыдущую финансовую схему вывода денежных средств, Глущенко Я.В. со 02 ноября 2012 стал систематически давать Шуваловой Е.П. указания о перечислении денежных средств на расчетный счет подконтрольного ему юридического лица ООО "СтройДивизион".

При этом Шувалова Е.П. в период с 05.11.2012 г. по 28.01.2013 г. в рамках подложных договоров на расчетный счет ООО "СтройДивизион" произвела перечисление денежных средств, полученных в рамках договора субподряда, на общую сумму 61 551 000 рублей, которыми Глущенко Я.В. распорядился по своему усмотрению.

Таким образом, Глущенко Я.В. с 05.09.2011 года по 28.01.2013 года, выполнив лишь часть работ по реконструкции аэропортового комплекса г.Казань, на общую сумму 285 352 860,7 рублей, путем мошеннических действий, сопряженных с преднамеренным неисполнением договорных обязательств, похитил у ЗАО "Трест Камдорстрой", денежные средства в размере 244 381 900 руб.

Кроме того, Глущенко Я.В., являясь генеральным директором ООО "Волгоспецмонтаж", заключил с ЗАО "Трест Камдорстрой" в лице генерального директора Трунова В.Н. договор субподряда N 10/08-2011 на выполнение работ по реконструкции аэродрома в аэропорту г.Анапа, Краснодарский край на общую сумму 293 142 122,13 рубля, преднамеренно не собираясь до конца исполнять договорные обязательства в рамках данного договора.

В соответствии с п.п.2.1 статьи 2 договора субподряда 10/08-2011 года, ЗАО "Трест Камдорстрой", выступая генподрядчиком, поручило, а ООО "Волгоспецмонтаж", являясь субподрядчиком, приняло на себя обязательства выполнить в соответствии с проектной документацией строительные, монтажные и другие связанные с Объектом работы, перечень и объем которых определяется в Приложении N 1 к договору субподряда, в сроки, установленные графиком производства работ.

У Глущенко Я.В. возник преступный умысел, направленный на хищение мошенническим путем части указанной суммы денежных средств в размере 29 664 ООО руб. путем распоряжения похищенными денежными средствами на расчетные счета следующих подконтрольных юридических лиц: ООО "СтройДивизион", не имеющего юридической самостоятельности, а также не осуществляющего какую-либо деятельность, ООО "Торговый Дом "Волгоспецаппаратура", ООО "Волгоспецаппаратура", "Аэроспецстрой", "Волгоспецпроект", в которых Глущенко Я.В. является учредителем.

16.11.2012 года и 21.12.2012 года ЗАО "Трест Камдорстрой", выполняя принятые на себя обязательства в рамках указанного договора субподряда, перечислило на расчетный счет ООО "Волгоспецмонтаж" денежные средства на общую сумму 33 000 000 руб. для монтажа по реконструкции аэродрома в аэропорту г.Анапа, оборудования системы вентиляции.

Глущенко Я.В., после поступления указанных денежных средств на расчетный счет ООО "Волгоспецмонтаж" осуществляет действия по незаконному изъятию денег и обращению их в свою пользу.

С этой целью Глущенко Я.В., посредством подконтрольных ему юридических лиц - ООО "Волгоспецпроект", ООО "Аэроспецстрой", ООО "ТД "Волгоспецаппаратура", ООО "Волгоспецаппаратура", ООО "СтройДивизион", являясь единственным распорядителем всех финансовых средств в ООО "Волгоспецмонтаж", используя подчиненного ему работника Шувалову Е.П., в период с 19.11.2012 года по 25.12.2012 года дал ей указания о перечислении денежных средств в размере 29 664 000 рублей с расчетного счета ООО "Волгоспецмонтаж" на расчетные счета указанных подконтрольных ему юридических лиц.

При этом Шувалова Е.П. произвела в период с 19.11.2012 по 25.12.2012. перечисление денежных средств с расчетных счетов ООО "Волгоспецмонтаж" на расчетные счета подконтрольных Глущенко Я.В. юридических лиц на общую сумму 29 664 000 рублей, которыми Глущенко Я.В. впоследствии распорядился по своему усмотрению.

С 19.11.2012 года по 25.12.2012 года Глущенко Я.В., выполнив лишь часть работ по реконструкции аэродрома в аэропорту г.Анапа и осуществляя свой умысел путем мошеннических действий, похитил у ЗАО "Трест Камдорстрой" денежные средства в размере 29 664 000 руб. (л.д.81-104 т.5).

Таким образом, приговором суда установлено, что генеральный директор контрагента налогоплательщика ООО "Волгоспецмонтаж" Глущенко Я.В., имея преступный умысел на хищение денежных средств, поступивших на счет предприятия от директор ЗАО "Трест Камдорстрой" в рамках исполнения указанных договоров субподряда в период с 05.09.2011 по 28.01.2013 и с 19.11.2012 по 25.12.2012 направил на реконструкцию указанных аэропортовых комплексов только часть денежных средств в сумме 285 352 860 руб., похитив при этом денежные средства в размере 244 381 900 руб. и 29 664 000 руб. в отношении каждого объекта соответственно.

Приговором также установлено, что по указанным договорам субподряда субподрядчиком ООО "Волгоспецмонтаж" не были выполнены работы на общую сумму 275 723 033 руб.

В силу ч.4 ст. 69 АПК РФ вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом, следовательно, установленные приговором суда обстоятельства освобождены от доказывания.

Налоговой проверкой также было установлено, что руководитель ООО "Волгоспецмонтаж" полученные от ЗАО "Трест Камдорстрой" денежные средства перечислял в подконтрольные ему организации ООО "СтройДивизион", ООО "ТД Волгоспецаппаратура", ООО "Волгоспецаппаратура", которые впоследствии выводили их через фирмы-однодневки - ООО "Профсервис", ООО "Профешинал".

Налоговым органом также установлено и документально подтверждено, что ООО "Волгоспецмонтаж" денежные средства, полученные от ЗАО "Трест Камдорстрой", в течении одного-двух дней направляло в фиктивно созданную и подконтрольную учредителю Глущенко Я.В. организацию ООО "СтройДивизион", не осуществляющую какой-либо деятельности.

Перечисления денежных средств со счетов ООО "Волгоспецмонтаж" в подконтрольные организации Глущенко Я.В. были осуществлены по просьбе Трунова В.Н. - руководителя ЗАО "Трест Камдорстрой", что следует из его показаний, отраженных в указанном приговоре (л.д.84 т.5).

При этом установлено, что организации, которым перечислили денежные средства, работы у заявителя не выполняли.

Приговором Набережночелнинского городского суда Республики Татарстан по уголовному делу N 1-18/2016 от 26.02.2016 руководитель ЗАО "Трест Камдорстрой" Трунов В.Н., исполнявший обязанности руководителя с июня 2011 по ноябрь 2012, признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.201 УК РФ, при исполнении служебных полномочий вопреки интересам организации в период с июня 2011 по ноябрь 2012 и выполнении указанных договоров подряда на реконструкцию аэропорта г Казани (л.д. 83-109 т.18).

Установленные налоговым органом обстоятельства свидетельствуют о недостоверности представленных налогоплательщиком документов, являются доказательством согласованности действий между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Волгоспецмонтаж" и создания формального документооборота с целью получения необоснованной налоговой выгоды, невыполнения договора подряда со стороны ООО "Волгоспецмонтаж" на объектах аэропорт г.Казань, аэропорт г.Анапа.

Доводы заявителя относительно проявления им должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов являются несостоятельными.

В связи с невыполнением ООО "Волгоспецмонтаж" работ по договорам в полном объеме ЗАО "Трест Камдорстрой" привлекались иные организации, выполняемые ими работы трест оплачивал отдельно.

Допрошенная налоговым органом в качестве свидетеля главный бухгалтер ЗАО "Трест Камдорстрой" Файзуллина А.Р. (протокол допроса N 22 от 11.10.2016) пояснила, что предусмотренная договорами, заключенными с ООО "Волгоспецмонтаж", часть работ была выполнена и сдана заказчику силами ЗАО "Трест Камдорстрой" и иных субподрядчиков (л.д.113 т.1, л.д.32-35 т.19).

Данное обстоятельство подтверждает выводы налогового органа о том, что работы по указанным контрактам были выполнены не ООО "Волгоспецмонтаж", а представленные на налоговую проверку документы содержат недостоверную информацию.

Следовательно, представленные налогоплательщиком первичные документы (счета-фактуры) от имени ООО "Волгоспецмонтаж" не могут быть признаны в качестве документов, подтверждающих налоговые вычеты по НДС в размере 25 231 661 руб.

В связи с этим действия заявителя по привлечению подрядной организации ООО "Волгоспецмонтаж", деятельность которой не направлена на добросовестное участие в предпринимательской деятельности, позволяют оценить взаимоотношения ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Волгоспецмонтаж" как сделку, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды, а именно для целей получения налогового вычета по НДС, а также вывода денежных средств из легального оборота.

В совокупности и взаимосвязи приведенные налоговым органом обстоятельства свидетельствуют о получении заявителем необоснованной налоговой выгоды по хозяйственным взаимоотношениям с ООО "Волгоспецмонтаж", что исключает удовлетворение требований заявителя.

Аналогичным образом подлежат оценке и хозяйственные взаимоотношения между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Аэроспецстрой".

По взаимоотношениям с ООО "Аэроспецстрой" (пункт 2.2.3. оспариваемого решения) проверкой установлено завышение налоговых вычетов по НДС в сумме 39 017 558 руб.

Из материалов дела видно, что между заявителем и ООО "Аэроспецстрой" был заключен договор субподряда от 01.08.2011 N 10/44-2011 (с дополнительными соглашениями N 1 от 05.08.2011, N 2 от 01.03.2013 г.) на сумму 255 781 770,95 руб., предметом которого является выполнение работ по объекту "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Казань)".

Налоговым органом установлено, что учредителем ООО "Аэроспецстрой" также являлся Глущенко Я.В., который полученные от ЗАО "Трест Камдорстрой" по указанному договору денежные средства перечислял в подконтрольные ему организации ООО "СтройДивизион", ООО "ТД Волгоспецаппаратура", ООО "Волгоспецаппаратура".

Выявленные в ходе налоговой проверки обстоятельства свидетельствуют о недостоверности представленных налогоплательщиком в обоснование налоговых вычетов документов (л.д. 1-107 т.12), о согласованности действий между ЗАО "Трест Камдорстрой" с ООО "Аэроспецстрой" и создании формального документооборота, направленного на искусственное создание оснований для получения налоговой выгоды, нереальности договора подряда на выполнение работ ООО "Аэроспецстрой" при реконструкции аэропортового комплекса (г.Казань) и вывода денежных средств, полученных ЗАО "Трест Камдорстрой" из федерального бюджета, из хозяйственного оборота.

В ходе налоговой проверки выявлена нереальность хозяйственных операций между ЗАО "Трест Камдорстрой" и ООО "Аэроспецстрой" по выполнению работ на объекте "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Казань)", и согласованность действий ЗАО "Трест Камдорстрой", ООО "Аэроспецстрой", направленных на искусственное создание условий для получения налоговой выгоды.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи либо для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с пунктами 3 и 4 Постановления N 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

С учетом этого налоговым органом в полном соответствии с положениями ст.169, п.2 ст.171, п.1 ст.172 НК РФ был сделан правомерный вывод о необоснованном применении заявителем по взаимоотношениям с контрагентом ООО "Аэроспецстрой" налоговых вычетов по НДС за периоды 1,2,3,4 кварталы 2012 г. в общей сумме 39 017 558 руб.

В связи с этим суд 1 инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных обществом требований.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней от 26.02.2018 N 342 заявитель со ссылками на представленные контрагентами документы, подтверждающие, по мнению заявителя, реальность хозяйственных операций между ЗАО "Трест Камдорстрой", ООО "Волгоспецмонтаж" и ООО "Аэроспецстрой" на указанных объектах в 2012-2013 годах, ссылается на следующие материалы дела:

1.Том 27 стр. 3-92. Протоколы испытаний трансформаторов тока, выключателей, фактически смонтированных ООО "Аэроспецстрой" на объекте: "Реконструкция аэропортового комплекса (г. Казань)", подписанные испытательной лабораторией Субподрядчика и представителем Заказчика ФГУП "Администрация гражданский аэропортов (аэродромов)".;

2. Том 27 стр. 94. - 104. Общий журнал работ N 2 на объекте: "Реконструкция аэропортового комплекса (г. Казань)", подписанный представителем Заказчика-Застройщика, Приволжским управлением Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, в том числе заверенная выписка фактически выполненных работ субподрядчиком ООО "Аэроспецстрой" за период с ноября 2011 г. по март 2013 г.

3. Том 27 стр. 103. Страница ознакомления представителя ООО "Аэроспецстрой" со специальными журналами на объекте.

4. Акты освидетельствования скрытых работ ООО "Волгоспецмонтаж", ООО "Аэроспецстрой" на объектах: "Реконструкция аэропортового комплекса (г. Казань)" и "Реконструкции аэропортового комплекса (г.Анапа)", подписанные представителями Приволжского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, Нижне-Волжского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору.

5. Том 30. Допросы работников ООО "Волгоспецмонтаж", подтверждающие факт выполнения работ на объектах: "Реконструкция аэропортового комплекса (г. Казань)" и "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Анапа)".

6. Том 33 стр. 9. Протокол допроса работника ООО "Волгоспецмонтаж", который подтверждает факт выполнения работ на объекте: "Реконструкция аэропортового комплекса (г.Анапа)" в 2012-2013 г.г., в том числе факт строительства здании Аварийно-спасательной станции.

7. Том 33 стр. 11. Протокол допроса работника бригадира ООО "Волгоспецмонтаж", который подтверждает факт выполнения работ на объекте: Реконструкция аэропортового комплекса (г. Казань)" с сентября 2012 по март 2013 г.г., и наличие у него в подчинении бригады работников из 12 человек.

8. Том 34 стр. 5. Допрос Казакова Александра Александровича, который подтверждает факт выполнения работ на объектах в г. Казани до марта 2013 г., и совместную приемку выполненных работ с представителями аэропорта, Заказчика и Ростехнадзора.

9. Том 36 стр. 54-104. Предоставленные Заказчиком-застройщиком Паспорта качества, Сертификаты, Протоколы испытаний материалов, работ, услуг, подписанные и заверенные третьими лицами (поставщиками, производителями), фактически поставленных, смонтированных, выполненных ООО "Волгоспецмонтаж", принятых Заказчиком, Ростехнадзором, и эксплуатируемые на сегодняшний день Международным аэропортом Анапа (Витязево) - международный аэропорт федерального значения города-курорта Анапа (Краснодарский край), АО "Международный аэропорт "Казань".

10. Том 37. Стр. 74-75. Письма Заказчика-застройщика ФГУП "Администрация гражданских аэропортов (аэродромов)" о согласовании субподрядчика ООО "В олгоспецмонтаж".

11. Том дела 37. Стр. 76-99. Предоставленный службой авиационной безопасности Международного аэропорта Анапа Журнал учета выдачи пропусков на работников и спецтехнику ООО "Волгоспецмонтаж".

12. Том дела 37. Стр. 100-120. Фотоматериалы уголовного дела. Фактически выполненный ООО "Волгоспецмонтаж" объем работ по строительству здания Аварийно-спасательной станции в аэропорту Анапа.

13. Решение Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Республике Татарстан за период 2011 г., вынесенное по результатам выездной проверки, в котором замечаний к хозяйственным операциям и правомерности вычетов по НДС по контрагенту ОрО "Волгоспецмонтаж" у налогового органа не возникло, (том дела 37. стр. 121-150.), являются ошибочными во внимание не принимаются.

Между тем имеющиеся в томе 27 (л.д.3-92) протоколы испытаний трансформаторов тока датированы 14.12.2011 г., тогда как предметом спора по настоящему делу является правомерность применения налогоплательщиком налоговых вычетов по НДС за 2012 г.

Общий журнал работ по реконструкции аэропортового комплекса г. Казань, представленный заявителем, сам по себе не может быть признан в качестве достаточного доказательства выполнения данных работ в 2012 г. именно ООО "Аэроспецстрой".

Из протоколов допросов физических лиц - работников ООО "Волгоспецмонтаж", отраженных на стр. 60-61, 106-111 оспариваемого решения налогового органа, следует, что работы фактически выполнялись в 2011 г., ряд физических лиц указали, что в данной организации не работали.

Показания работников ООО "Волгоспецстрой, имеющиеся в томах 30,33,34,36, о выполнении работ при реконструкции указанных аэропортов носят общий характер и сами по себе не являются доказательствами исполнения подрядчиком обязательств, принятых в соответствии с указанными договорами субподряда.

Согласно показаниям бывшего работника ООО "Аэроспецстрой" Казакова А.А. работы на объектах реконструкция аэропорта Анапа и реконструкция аэропорт Казань на момент увольнения не были выполнены, не успели доделать (л.д. 56 т.34).

Паспорта качества, сертификаты, протоколы испытаний материалов, работ, услуг (л.д.54-104 т.36) сами по себе также не являются доказательства выполнения работ по реконструкции указанных объектов силами именно ООО "Волгоспецмонтаж", а не иными лицами, в рамках исполнения обязательств, принятых в соответствии с заключенными с ЗАО "Трест Камдорстрой" договорами субподряда

Имеющийся в т. 37 журнал учета выдачи пропусков на работников и спецтехнику ООО "Волгоспецмонтаж" датирован 2013 годом (л.д.76-99), за 2012 год журнал не представлен.

Решение Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по РТ от 27.12.2012 было принято по результатам налоговой проверки ЗАО "Трест Камдорстрой" по НДС и другим налогам за иной период (2010-2011 г.г.) и в отношении взаимоотношений с иными контрагентами: ООО "Авантек", ЗАО "Камадорстройавиа" (л.д.121-150 т.37).

При таких обстоятельствах суд 1 инстанции правомерно отказал обществу в удовлетворении заявления, оснований для отмены решения суда не имеется.

ЗАО "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" при подаче апелляционной жалобы платежным поручением от 27 декабря 2017 года N 3247 уплатило государственную пошлину в сумме 3 000 руб., в то время как по данной категории споров согласно ст.333.21 НК РФ подлежит уплате государственная пошлина в размере 1 500 руб.

С учетом этого и в соответствии со ст.104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 1 ч.1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации ЗАО "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" следует возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 27 декабря 2017 года N 3247 государственную пошлину в размере 1 500 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 26 декабря 2017 года по делу N А65-29742/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить закрытому акционерному обществу "Камский трест по строительству автомобильных дорог и аэродромов" (ОГРН 1021602014224, ИНН 1650011322) из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 27 февраля 2017 года N 3247 государственную пошлину в размере 1 500 (одна тысяча пятьсот) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Н. Апаркин

Судьи

В.С. Семушкин А.А. Юдкин