Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2018 г. N 09АП-620/18

город Москва

23 марта 2018 г.

Дело N А40-61128/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2018 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2018 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.Б. Расторгуева

судей О.Г. Головкиной, А.И. Трубицына,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Момот И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "МОЭСК" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2017 г. по делу N А40-61128/2017, принятое судьей Девицкой Н.Е.

по иску ПАО "МОЭСК" (ОГРН 1057746555811, юр.адрес: 115114, г. Москва, 2-й Павелецкий проезд, д. 3, корп. 2) к ООО "ЕЭС.Гарант" (ОГРН 1095024003140, юр.адрес: 143421, Московская обл., Красногорский р-н, автодорога Балтия, 26 км, комплекс ООО "Вегалайн", корп. 3); третьи лица: ЗАО "Яуза Риэлти"; ПАО "Мосэнергосбыт" о взыскании долга

при участии в судебном заседании:

от истца: ПАО "МОЭСК" - Кузнецов П.И. (по доверенности от 28.11.2016)

от ответчика: ООО "ЕЭС.Гарант" - Пасынков Д.О. (по доверенности от 07.11.2017), Седов А.Г. (по доверенности от 28.02.2018)

от третьих лиц: ЗАО "Яуза Риэлти" - Маркина К.А. (по доверенности от 28.04.2017)

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электроэнергии в сумме 56 024 355, 92 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ЗАО "Яуза Риэлти".

Решением суда от 21 ноября 2017 г. в иске отказано.

При этом суд исходил из преюдициально установленных по делу N А41-15247/2017 обстоятельств отсутствия безучетного потребления электроэнергии, в отношении объема которой по настоящему делу отыскивается задолженность по передаче электроэнергии.

Истец не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, иск - удовлетворить, утверждая о наличии безучетного потребления.

Ответчик и третье лицо представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых возражают против доводов жалобы, просят ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы истца не могут служить основанием для отмены решения суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что сторонами заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.05.2015 г. N 31/001.

Истец предъявил ко взысканию задолженность за оказанные услуги по передаче электроэнергии, объем которой определен на основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии (т.2 л.д.109-120), составленных в отношении потребителя, являющегося третьим лицом по настоящему делу - ЗАО "Яуза Риэлти".

Сторонами подтверждено, что стоимость услуг по передаче электрической энергии не может быть определена без определения объема потребления электроэнергии потребителем, что является предметом рассмотрения дела N А41-15247/2017 г.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14 марта 2018 г. постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2017 г. отменено, решение Арбитражного суда Московской области от 23 июня 2017 года по делу N А41-15247/2017 об удовлетворении иска ПАО "Мосэнергосбыт" к ООО "ЕЭС-Гарант" о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию в размере 54 775 790 рублей 15 копеек, законной неустойки в размере 6 265 507 рублей 69 копеек за период с 19 декабря 2016 года по 17 мая 2017 года и пени, начиная с 18 мая 2017 года по день фактической оплаты задолженности исходя из 1/130 ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, оставлено в силе.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установленные по делу N А41-15247/2017 обстоятельства имеют преюдициальное значение и не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела.

С учетом установленного по делу N А41-15247/2017 объема потребленной электроэнергии, истец по настоящему делу заявил об отказе от иска о взыскании 12 575 455 руб. 18 коп. долга. и просил удовлетворить иск о взыскании долга в размере 43 448 900 руб. 74 коп.

Таким образом, решение суда подлежит отмене, производство по делу в части принятия судом отказа от иска - прекращению в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а в остальной части иск следует удовлетворить.

Доводы ответчика и третьего лица о недоказанности факта безучетного потребления подлежат отклонению, поскольку представитель потребителя был извещен о проведении проверок, принимал в них участие, а его полномочия явствовали из обстановки, что подтверждено актами проверок (т.2 л.д.101-102, т.3 л.д.5-19), свидетельствующими о допущенных потребителем нарушениях, относящимся в силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 к безучетному потреблению. При этом отказ потребителя от присутствия при составлении акта зафиксирован в актах о неучтенном потреблении в присутствии двух незаинтересованных лиц. Кроме того, в данном конкретном случае вопрос извещения или неизвещения потребителя о принятии участия в составлении акта о неучтенном потреблении не имеет определяющего значения для правильного рассмотрения настоящего дела, поскольку установленные в результате проверок факты нарушений потребления электроэнергии не опровергнуты ответчиком и имели место.

Возражения ответчика являются несостоятельными, поскольку направлены на переоценку установленных судом по делу N А41-15247/2017 обстоятельств.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 49, 110, 150, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от иска о взыскании 12 575 455 руб. 18 коп. долга.

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 ноября 2017 г. по делу N А40-61128/2017 отменить.

Прекратить производство по делу по иску о взыскании 12 575 455 руб. 18 коп. долга.

Взыскать с ООО "ЕЭС.Гарант" (ОГРН 1095024003140) в пользу ПАО "МОЭСК" (ОГРН 1057746555811) долг в размере 43 448 900 руб. 74 коп. и в возмещение расходов на оплату государственной пошлины 155 107 руб. за подачу иска и 3 000 руб. за подачу апелляционной жалобы.

Возвратить ПАО "МОЭСК" (ОГРН 1057746555811) из федерального бюджета 44 893 руб. государственной пошлины за подачу иска, уплаченную платежным поручением от 04 марта 2016 г. N 19509.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Б. Расторгуев

Судьи

О.Г. Головкина А.И. Трубицын