Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2018 г. N 09АП-6610/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 18 июля 2018 г. N Ф05-10901/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

02 апреля 2018 г.

Дело N А40-139524/17

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Гарипова В.С., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вибе Г.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Копейкин К. Ю. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 декабря 2017 года по делу N А40-139524/17, принятое судьей Цыдыповой А.В. по иску Копейкин Константин Юрьевич к ответчикам АО "АРКТЕХ" (ОГРН 1137746261795, ИНН 7730683761, дата гос.рег. 26.03.2013 г., 121087, ГОРОД МОСКВА, ПРОЕЗД БЕРЕГОВОЙ, ДОМ 7, КОРПУС 1, ОФИС 1); 2. БАНК РОССИИ (ОГРН 1037700013020, ИНН 7702235133, дата гос.рег. 10.01.2003 г., 107016, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА НЕГЛИННАЯ, 12) 3. МЕЖРАЙОННАЯ ИФНС РОССИИ N 46 ПО Г. МОСКВЕ (ОГРН 1047796991550, ИНН 7733506810, дата гос.рег. 23.12.2004 г., 125373, ГОРОД МОСКВА, ПРОЕЗД ПОХОДНЫЙ, ДОМОВЛАДЕНИЕ 3, СТР. 2) 3-е лицо МИФНС РОССИИ N 46 ПО Г. МОСКВЕ о признании недействительным решения общего собрания, выпуска ценных бумаг, об обязании аннулировать гос.регистрации, о признании недействительной гос.регистрации изменений, об обязании аннулировать записи.

при участии в судебном заседании:

от истца - Облог А.В. по доверенности от 23.06.2017;

от ответчиков - от БАНК РОССИИ - Сафина Э.Т. по доверенности от 01.02.2017; остальные - не явились, извещены:

от третьего лица - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Копейкин Константин Юрьевич обратился в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "АРКТЕХ", БАНК РОССИИ, третье лицо МИФНС России N 46 по г. Москве о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров АО "АРКТЕХ", проведенного 22.05.2017 г., с момента их принятия; признать недействительным дополнительный выпуск ценных бумаг (обыкновенных именных бездокументарных акций) АО "АРКТЕХ" в количестве 1000 штук, размещаемых путем закрытой подписки, зарегистрированный Банком России 23.06.2017 г. за государственным регистрационным номером 1-01-82148-Н-001D, и обязать ЦБ РФ аннулировать государственную регистрацию за государственным регистрационным номером -01-82148-Н-001D от 23.06.2017 г. дополнительного выпуска ценных бумаг (обыкновенных именных бездокументарных акций) АО "АРКТЕХ" в количестве 1000 штук, размещаемых путем закрытой подписки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 декабря 2017 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и удовлетворить исковые требования, считает, что суд не учел злостное злоупотребление правом со стороны АО "АРКТЕХ" не применил ст. 10 ГК РФ, суд не учел, что истцу было направлено два уведомления о проведении общего собрания с указанием разного времени, а также что уведомления были направлены не за 20 дней, а за 18 дней до даты проведения собрания.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ответчика, возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представители АО "АРКТЕХ" и МИФНС России N 46 по г. Москве, ООО "ИНТЭК" и третьих лиц в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи, с чем дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 28 декабря 2017 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, согласно справки о процентном соотношении по счету зарегистрированного лица на 16.06.2017 г. выданной АО "Новый регистратор", Копейкин К.Ю. является акционером АО "Арктические Технологии".

22.05.2017 г. было проведено годовое общее собрание акционеров АО "Арктические Технологии", по результатам которого, был составлен протокол об итогах голосования и протокол собрания.

16.05.2017 г. истец получил от АО "АРКТЕХ" два уведомления, в одном сообщалось, что 22.05.2017 г. в 14 час. 00 мин. будет проводиться годовое общее собрание акционеров АО "Арктические Технологии", а во втором сообщалось, что 22.05.2017 г. в 10 час. 00 мин. будет проводиться годовое общее собрание акционеров АО "Арктические Технологии".

По мнению истца, в связи с наличием в обществе корпоративного конфликта, ему намерено было направлено два сообщения о проведении одного и того же годового собрания с указанием разного времени с целью его запутать и не допустить на собрание, что является грубым нарушение прав акционера и порядка созыва общего собрания акционеров.

Истец считает, что общество нарушило п.1 ст.52 Федерального закона "Об акционерных обществах", в связи чем, Копейкин К.Ю. были лишен права заблаговременно запросить и ознакомиться с материалами и информацией к собранию, а с учетом последующего отказа общества истцу в предоставлении таких материалов и информации в ходе проведения собрания ущемлен в правах как акционер общества.

Поскольку собрание было проведено с нарушением порядка его созыва, а также подготовки и проведения, по мнению истца, повлекло нарушение его прав как акционера общества, что и послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Апелляционная коллегия соглашается с судом первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ч. 7 ст. 49 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру. Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы.

В соответствии с ч. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона). Для отказа в иске о признании решения общего собрания недействительным по указанным основаниям необходима совокупность перечисленных обстоятельств.

АО "Новый регистратор", выполняет функции регистратора общества на основании договора N С-177-1229/05/17 от 10.04.2017 г. на оказание услуг по подготовке и проведению общего собрания акционеров, заключенным между Обществом и АО "Новый регистратор".

17.04.2017 г. в рамках приказа АО "АРКТЕХ" N 4 было решено созвать и провести годовое общее собрание акционеров общества. Определены дата, время, место проведения Собрания; 22.05.2017 г. в 14 час. 00 мин. по адресу 125009, г. Москва, пер. Гнездниковский Б., д.7, этаж 4.

03.05.2017 г. обществом в адрес истца было направлено сообщение о проведении собрания. В сообщении указывались дата и время проведения: 22.05.2017 г. в 10 час. 00 мин.

В связи с невозможностью провести собрание в указанное время по ряду причин, было принято решение о переносе проведение собрания на ту же дату, но в 14 час. 00 мин., о чем истец был уведомлен заказным письмом от 04.05.2017 г.

Из материалов дела усматривается, что 03.05.2017 г. и 04.05.2017 г. письма-извещения о проведении собрания направлялись истцу по двум адресам: по месту регистрации и по месту жительства, как указано в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров по состоянию на 28.04.2017 г.: 450059, г. Уфа, пр. Октября, д. 29, кв. 36, и по месту пребывания: 142100, Московская обл., г. Подольск, ул. Велинга, д. 7, кв. 63.

Истцу сообщалось, что информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имеющим право на участие в собрании, предоставляется для ознакомления по месту нахождения общества с 28.04.2017 г. по 19.05.2017 г. по адресу 123100, г. Москва, Пресненская наб., д. 12 (Башня Федерация Запад, 36 этаж, 4 офис), с 10.00 до 16.00; (в рабочие дни); 22.05.2017 г. на собрании по адресу 125009, Москва, пер. Гнездниковский Б., д. 7,этаж 4.

22.05.2017 г., участникам Общества для ознакомления была представлена информация (материалы), подлежащая предоставлению лицам, имевшим право на участие в Собрании. Вся информация была представлена акционерам в полном объеме.

До 22.05.2017 г. с информацией (материалами), подлежащей предоставлению лицам, имевшим право на участие в собрании, истец не ознакомился.

В ходе голосования, Копейкин К.Ю. воздержался от голосования по всем вопросам, входящим в повестку дня собрания.

В бюллетене для голосования N 1 истец указал приписку: "На собрании акционеров 22.05.2017 г., по адресу г. Москва, Б. Гнездиковский д.7 "Новый регистратор" не были предоставлены информационные материалы, подлежащие предоставлению 22.05.2017 г.".

АО "АРКТЕХ" указало, что формулировка приписки указанной в бюллетене для голосования N 1, не соответствует действительности, поскольку вся информация (материалы) подлежащая предоставлению лицам, имевшим право на участие в собрании, была представлена до начала голосования.

На момент проведения собрания, Рожко А.А. обладал 3/4 голосов, что было необходимо для принятия решений по вопросам, входящим в повестку дня голосования, в связи с чем, даже отсутствие истца на собрании, не могло бы повлиять на решения, принятые Рожко А.А.

АО "АРКТЕХ" сообщает, что от Копейкина К.Ю. запросов за весь период обладания им акциями общества о предоставлении финансовой (и/или иной) информации и бухгалтерских документов, в адрес общества не поступало.

Кроме того, Рожко А.А. как генеральный директор общества, не имел и не имеет никакого отношения к ООО "Техмастергрупп".

Требования истца в части признания недействительным дополнительный выпуск ценных бумаг (обыкновенных именных бездокументарных акций) АО "АРКТЕХ"; обязании ЦБ РФ аннулировать государственную регистрацию за государственным регистрационным номером -01-82148-Н-001D от 23.06.2017 г. дополнительного выпуска ценных бумаг (обыкновенных именных бездокументарных акций) АО "АРКТЕХ" также не подлежат удовлетворению в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг осуществляется Банком России на основании заявления эмитента. К заявлению о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг прилагаются документы указанные в пункте 2 данной статьи.

В ГУ Банка России по Центральному федеральному округу 07.06.2017 г. поступили документы (вх. N 108555) для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг АО "АРКТЕХ", размещаемых путем закрытой подписки среди акционеров общества: А.А. Рожко - владельца 75% обыкновенных акций, и К.Ю. Копейкина -владельца 25% обыкновенных акций эмитента.

Оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг предусмотренных ст. 21 Федерального закона от 22.04.1996 N 39 - ФЗ "О рынке ценных бумаг" или несоответствии условий дополнительного выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах не обнаружено, в связи с чем, 23.06.2017 г. ГУ Банка России по Центральному федеральному округу была осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг АО "АРКТЕХ" с присвоением ему государственного регистрационного номера 1-01-82148-H-001D.

В соответствии с п. 7 ст. 26 закона о рынке ценных бумаг основанием для признания дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным является:

- нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг дополнительного выпуска;

обнаружение в документах, на основании которых были осуществлены государственная регистрация дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг или присвоение дополнительному выпуску эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера, либо в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, недостоверной или вводящей в заблуждение информации, повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг.

В комплекте документов для государственной регистрации дополнительного выпуска акций АО "АРКТЕХ" в соответствии с требованиями п. 5.2 Положения Банка России от 11.08.2014 N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" эмитентом была представлена копия протокола годового общего собрания акционеров общества, проведенного 22.05.2017 (протокол от 22.05.2017 N 3, далее - решение о размещении ценных бумаг), из которого следует, что по вопросу N 7 повестки дня годового общего собрания акционеров было принято решение об увеличении уставного капитала эмитента путем размещения дополнительных акций в соответствии с требованиями законодательства (в том числе Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Согласно п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров -владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

В соответствии с п. 12.3 разд. 12 устава общества, зарегистрированного Межрайонной ИФНС России N 46 по г. Москве 09.07.2015 за ГРН 2157747769584, общее собрание акционеров АО "АРКТЕХ" принимает решение, в том числе, об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах.

Как следует из представленного решения о размещении ценных бумаг, кворум на собрании по всем вопросам повестки дня составлял 100%, а количество голосов, отданных "ЗА" принятие решения по вопросу об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций путем закрытой подписки, составило 75%. Таким образом, решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки, принятое годовым общим собранием акционеров эмитента 22.05.2017 (протокол от 22.05.2017 N 3), принято уполномоченным органом управления АО "АРКТЕХ" в соответствии с требованиями действующего законодательства о ценных бумагах - большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Кроме того, принятие годовым общим собранием акционеров Общества решения и состав акционеров, присутствовавших при его принятии, подтверждены в соответствии с п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации регистратором Общества - Центральным филиалом Акционерного общества "Новый регистратор", осуществившим функции счетной комиссии (представлено соответствующее свидетельство).

Из копии протокола годового общего собрания акционеров следует, что К.Ю. Копейкин, владеющий 25% голосующих акций, "воздержался" от голосования по всем вопросам повестки дня собрания, ГУ Банка России по Центральному федеральному округу был направлен запрос (исх. N 48-1-02/65156 от 13.06.2017) в Службу по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг Банка России.

На указанный запрос Банка России, службой представлен ответ об отсутствии обращений в отношении деятельности АО "АРКТЕХ" (вх. N 117693 от 21.06.2017).

Согласно п. 2 ст. 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются решение о дополнительном выпуске ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определен положением. Документы, подтверждающие соблюдение требований закона об акционерных обществах о созыве, подготовке и проведении общего собрания акционеров, равно как и документы, подтверждающие итоги голосования (бюллетени), в перечень документов, представляемых для государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, в соответствии с положением не входят.

В соответствии с условиями дополнительного выпуска, установленными решением о размещении ценных бумаг и зарегистрированным решением о дополнительном выпуске ценных бумаг (п. 8.3) размещение ценных бумаг дополнительного выпуска будет осуществляться среди всех акционеров эмитента в два этапа: на первом этапе среди всех акционеров общества с предоставлением им возможности приобретения целого числа размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежавших им обыкновенных акций в течение 45 дней с даты начала размещения ценных бумаг; на втором - оставшиеся неразмещенными после первого этапа акции размещаются среди всех акционеров в соответствии с поданными заявками.

Таким образом, на дату принятия ГУ Банка России по Центральному федеральному округу решения о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг отсутствовали сведения и документы, подтверждающие нарушение прав акционера К.Ю. Копейкина.

22.09.2017 г. эмитентом представлены документы для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, по результатам рассмотрения которых в соответствии со ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг ГУ Банка России по Центральному федеральному округу 05.10.2017 принято решение о приостановлении эмиссии ценных бумаг АО "АРКТЕХ" в связи с нарушением Эмитентом п. 1 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг и п. 7.2 Положения. Из представленных для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг документов не следует, что Обществом были соблюдены условия размещения дополнительных акций, определенные решением о дополнительном выпуске ценных бумаг, в части окончания срока их размещения (до 14.09.2017 включительно).

Решение о возобновлении эмиссии и государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг в соответствии с п. 3.3 Положения Банка России от 21.10.2015 N 500-П "О порядке приостановления и возобновления эмиссии ценных бумаг, признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся" может быть принято ГУ Банка России по Центральному федеральному округу только в соответствии с вступившим в силу решением суда, а также с учетом представленных эмитентом документов, подтверждающих отсутствие нарушений прав акционера К.Ю. Копейкина на втором этапе размещения ценных бумаг дополнительного выпуска.

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исходя из вышеизложенного апелляционная коллегия соглашается с судом первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Расходы по государственной пошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 декабря 2017 года по делу N А40-139524/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

М.Е. Верстова В.С. Гарипов