Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 апреля 2018 г. N 15АП-19790/17

город Ростов-на-Дону

05 апреля 2018 г.

дело N А32-41541/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 апреля 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Даноловым Е.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ПАО "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 по делу N А32-41541/2016

по иску ПАО "ТНС энерго Кубань"

к ответчику ПАО "Владимирское"

при участии третьего лица - ПАО "Кубаньэнерго"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Черного Н.В.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Кубаньэнергосбыт" (в настоящее время публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к публичному акционерному обществу "Владимирское" о взыскании задолженности в размере 2882322 руб. 22 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено публичное акционерное общество "Кубаньэнерго".

Решением от 02.10.2017 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что акт о неучтенном потреблении, на основании которого начислена взыскиваемая задолженность, не соответствует требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. В акте не указаны дата проведения предыдущей проверки, способ осуществления безучетного потребления. Описание неисправности в акте инструментальной проверки N 0388665 от 29.07.2016 не отвечает требованиям Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. В материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих право сетевой организации осмотра электроустановок потребителя 29.07.2016, следовательно, наличие оснований для проведения внеплановой проверки прибора учета потребителя не подтверждено. Согласно журналу регистрации обращений потребителей в июле 2016 года, потребитель 28.07.2016 направил заявку на техническую проверку прибора учета. На основании заявки потребителя проведена плановая проверка. Прибор учета электроэнергии потребителя установлен в ТП 35/10РУ-0,4 кВ, которая принадлежит третьему лицу, в связи с чем ответственность за надлежащее состояние прибора учета лежит на ПАО "Кубаньэнерго".

Не согласившись с указанным судебным актом, третье лицо обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сосался на то, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии подписан представителем потребителя, доказательств обратного ответчиком не представлено. При проведении проверки установлено отсутствие цепи напряжения. Кроме того, истец не сообщил сетевой организации об обращении потребителя 28.07.2016, проверка схемы учета потребителя являлась внеплановой.

В судебное заседание апелляционной инстанции представитель ПАО "Кубаньэнерго" не явился. Обществом заявлено о рассмотрении дела без участия его представителя.

Представитель ПАО "Владимирское" в заседание не явился. Общество извещено о судебном заседании надлежащим образом.

Представитель ПАО "ТНС энерго Кубань" в заседание не явился. Обществом заявлено ходатайство о рассмотрении дела без участия представителя.

Изучив материалы дела и обсудив доводы жалобы, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 30.12.2011 между сторонами заключен договор энергоснабжения N 1040014 (т. 1 л.д. 43-46), предметом которого является продажа ОАО "Кубаньэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) электроэнергии (мощности) и оплата ее ОАО "Владимирское" (потребитель) на условиях и в количестве, определенных договором. Гарантирующий поставщик подает потребителю электроэнергию (мощность) только в точку (точки) поставки, указанную (указанные) в приложении N 1 к настоящему договору, на границе балансовой принадлежности в пределах разрешенной технической документацией мощности по каждой точке поставки (пункт 2.1). Продажа электроэнергии (мощности) по точкам поставки, установленных после заключения договора, осуществляется путем заключения дополнительного соглашения к договору (пункт 2.2).

В пункте 3.3.7 договора потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств. Потребитель также обязался незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств. Выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства (пункт 3.3.17 договора).

В приложении N 1 к договору стороны определили точки поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность, в том числе точку поставки: ТУ N 3 ЦРМ ТП-199 ст. Владимирская, Усть-Лабинский район (т. 1 л.д. 47).

К договору имеется подписанный потребителем и сетевой организацией акт разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок (т. 1 л.д. 48).

Представителями сетевой организации 29.07.2016 проведен осмотр точки поставки ТУ N 3 ЦРМ ТП-199 ст. Владимирская, Усть-Лабинский район.

В результате осмотра установлено отсутствие цепи напряжения и нарушение (повреждение) пломб знаков визуального контроля исполнителя, о чем составлен акт N 14040571 о неучтенном потреблении электрической энергии (т. 1 л.д. 49).

На основании указанного акта гарантирующим поставщиком произведен расчет объема безучетно потребленной энергии, за минусом полезного отпуска энергии, объем безучетно потребленной энергии составил 435926 кВт/ч стоимостью 2882322 руб. 22 коп.

В связи с неисполнением потребителем обязательств по оплате безучетно потребленной энергии, ОАО "Кубаньэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Договор, заключенный между сторонами, является договором энергоснабжения, к которому применяются правила, содержащиеся в § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В пункте 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; проведение необходимых испытаний электрооборудования, измерительных приборов и средств учета электрической энергии.

Согласно пункту 2.11.17 Правил обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В пункте 3.3.7 договора установлено, что потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства.

В силу пункта 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 Кодекса применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

Настоящее постановление применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и розничных рынках начиная с 12.06.2012 (за исключением некоторых положений).

Согласно Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В пункте 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 177 Основных положений установлено, что в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электроэнергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электроэнергии. Расчет объема безучетного потребления электроэнергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электроэнергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

В пункте 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

При этом, подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений, содержащем формулу расчета, количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии.

Как отмечено выше, в акте N 14040571 то 29.07.2016 указано на отсутствие цепи напряжения, нарушение (повреждение) пломб визуального контроля, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля поверителя.

В акте указан прибор учета Меркурий 230-Ам-03 заводской номер 22653453, пломба госповерителя - II квартал 2015 года, контрольная номерная пломба визуального контроля 1770891.

Спорный прибор учета установлен по акту от 14.08.2015 (т. 1 л.д. 155), учет потребленной энергии производится с использованием трансформаторов тока с заводскими номерами 06046776 (фаза А), 06046178 (фаза В), 06046177 (фаза С).

Трансформаторы тока опломбированы и поверены.

При проведении проверки схемы учета потребителя установлено отсутствие напряжения цепи, о чем свидетельствуют данные проведенных при проверке измерений, результаты проведенных измерений отражены в акте N 0388665 от 29.07.2016 (т.1 л.д. 50-51).

В акте N 03388665 от 29.07.2016 указано на необходимость установки вводного автомата согласно разрешенной мощности, замену счетчика на счетчик прямого включения.

В актах N 14040571 от 29.07.2016 и N 03388665 от 29.07.2016 указано, что акты составлены в присутствие директора ПАО "Владимирское" Богданова А.Т.

В пояснениях к акту о безучетном потреблении электрической энергии Богданов А.Т. сослался на отсутствие ответственного за электрохозяйство.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ПАО "Владимирское" отрицало факт присутствия Богданова А.Т. при составлении названных актов и подлинность его подписи в актах.

В обоснование указанных доводов ПАО "Владимирское" ссылается на проведенные в рамках проверки сообщения о преступлении экспертизы.

Согласно заключению эксперта N 126 от 15.04.2017 (т. 1 л.д. 125-130) ответить на поставленный вопрос: "Кем Богдановым А.Т. выполнены подписи от имени Богданова А.Т., расположенные в акте N 14040571 ль 29.07.2016 о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом, а также в акте N 0388665 от 29.07.2016 допуска расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1000 В" не представляется возможным, ввиду несопоставимости исследуемых подписей и представленных подписей Богданова А.Т. по транскрипции.

Таким образом, проведенным внесудебными экспертизами не дан однозначный ответ на вопрос о подлинности подписи Богданова А.Т. в актах от 29.07.2016.

В рамках настоящего дела о проведении судебной экспертизы для определения подлинности подписи не заявлялось.

Показания допрошенных следователем СО ОМВД России по Лабинскому району Быковым В.В. свидетелей относительно участия Богданова А.Т. (т. 1 л.д. 160-164) при составлении акта о неучтенном потреблении не принимаются во внимание судом апелляционной инстанции, так как допрошенные Филиппова С.Н., Котолупов А.А. являются работниками сетевой организации, Лавочник В.А., Прядко В.Н., Суров О.В., Подсвиров А.В. являются работниками ПАО "Владимирское", то есть допрошены работники заинтересованных лиц, участников настоящего спора, в связи с чем показания не могут быть приняты как объективные сведения об обстоятельствах настоящего дела.

Показания самого Богданова А.Т., данные следователю, также не могут признаны объективными сведениями.

Судом апелляционной инстанции не принимаются показания Хачатурян А.С., который не состоит в трудовых отношениях с ПАО "Владимирское", однако, состоит в приятельских отношениях с Богдановым А.Т., что следует из данных им следователю показаний.

Между тем, отрицая факт участия уполномоченного лица ПАО "Владимирское" при составлении акта о неучтенном потреблении, общество исполнило предписания, изложенные в акте N 0388665 от 29.07.2016.

Письмом от 09.08.2016 потребитель обратился к сетевой организации с просьбой произвести замену трехфазного прибора учета, расположенного по адресу: Краснодарский рай, станица Владимирская, ул. Гагарина, 1 ЦРМ ТП-199 (т. 2 л.д. 56).

Замена прибора учета произведена по акту N 15253265 от 17.08.2016 (т. 1 л.д. 49-50).

Пояснений относительно наличия сведений о предписании на замену прибора учета, с учетом отсутствия уполномоченного представителя ПАО "Владимирское" при проведении проверки 29.07.2016, не дано.

Принимая во внимание отсутствие надлежащих доказательств фальсификации подписи в актах от 29.06.2017, составленных при проведении проверки, и последующее исполнение предписания, содержащегося в акте N 0388665 от 29.07.2016, довод ответчика об отсутствии представителя общества при проведении проверки схемы учета электрической энергии необоснован.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В акте N 14040571 от 29.07.2016 указано на дату его составления - 29.07.2016, адрес проведения проверки - точка поставки N 3 по договору N 1040014 ПАО "Владимирское", представитель ПАО "Владимирское" - Богданов А.Т. и его пояснения, характеристики составляющих измерительного комплекса (прибора учета и трансформаторов тока), пломбы, показания прибора учета, способ безучетного потребления электрической энергии - отсутствие цепи напряжения.

В акте N 0388665 от 29.07.2016 приведены результаты инструментальных измерений, указаны сведения об измерительных приборах.

В пункте 172 Основных положений установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных положений, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в разделе X порядку для их проведения сетевой организацией.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173 - 177 Основных положений.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пунктом 174 Основных положений.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В материалы дела представлена копия журнала регистрации обращений потребителей в июле 2016 года, согласно которому ПАО "Владимирское" 28.07.2016 обратилось к гарантирующему поставщику с заявкой на техническую проверку учета.

Однако, в пункте 3.3.17 договора энергоснабжения N 1040014 от 30.12.2011 установлена обязанность потребителя незамедлительно сообщать именно сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств.

Таким образом, извещение гарантирующего поставщика (при его наличии) не имеет правового значения для рассмотрения настоящего дела.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в период февраль-июнь 2016 года по спорной точке поставки потребителем сообщались сведения о "нулевом" потреблении электрической энергии, за указанный период показания прибора учета не изменялись - 42,24 (т. 2 л.д. 38).

После замены прибора учета и устранения дефектов цепи напряжения в августе 2016 года показания составили 46,3, в сентябре 2016 года - 620, в октябре 2016 года - 3626, в ноябре 2016 года - 7730, в декабре 2016 года - 9994.

Приведенные показания свидетельствуют о значительном увеличении количества потребленной энергии в период после замены прибора учета и устранения неисправности системы учета электрической энергии по сравнению с периодом, предшествующим проведению проверки 29.07.2016, когда показания не изменялись.

Довод ответчика о том, что прибор учета расположен в подстанции принадлежащей сетевой организации, отклоняется судом апелляционной инстанции.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В пункте 2.11.17 Правил установлено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и ответственности за эксплуатацию электроустановок от 26.10.1999 (т. 1 л.д. 48) граница балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителем по спорной точке поставки (ТП-199) проходит на трансформаторах тока 200/5 учета КТП, граница эксплуатационной ответственности - на неподвижных контактах рубильников КТП.

Фактически система учета установлена в ТП 35/10РУ-0,4 кВ, которая принадлежит ПАО "Кубаньэнерго".

Между тем, граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности определена по элементам системы учета, находящимся внутри подстанции.

В материалы дела представлены справка-расчет, составленные ПАО "Владимирское" и подписанные Богдановым А.Т., за июнь 22016 года (т. 2 л.д. 52) и за июль 2016 года (т. 2 л.д. 51).

В соответствии с названными справками-расчетами показания спорного прибора учета за июнь и июль 2016 года не изменились и составили 42,24 кВт, расход энергии - 0.

Ссылки ответчика на то, что устройство ТП-199 позволяет воспринять показания прибора учета без фактического доступа в подстанцию, признается судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Из представленных в материалы дела фотоматериалов следует, что подстанция смонтирована из стальных листов, какие-либо окна отсутствуют (т. 2 л.д. 64).

Поскольку сведения о показаниях приборов учета передавались потребителем самостоятельно, ТП-199 находится на территории потребителя, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что ТП-199 не является закрытой, у потребителя имелся доступ к оборудованию подстанции.

Кроме того, за период с февраля 2016 года до проведения спорной проверки сетевой организацией потребителю было известно о том, что прибор учета не отражает потребление энергии, какие-либо действия в порядке, предусмотренном договором энергоснабжения (пункт 3.3.17), потребителем не совершались.

Довод ответчика о том, что какое-либо энергопотребляющее оборудование по спорной точке поставки отсутствует, производственная база законсервирована, не принимается во внимание судом апелляционной инстанции, так как сами работники ПАО "Владимирское" поясняли при проверке заявления ПАО "Кубаньэнерго" о совершении преступления, что территория охраняется, в помещении, в котором находятся охранники, имеется электрооборудование (т. 1 л.д. 160-170).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что факт безучетного потребления электрической энергии по спорной точке поставки подтвержден, определение количества потребленной энергии расчетным путем в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии правомерен.

Согласно пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, то есть с использованием показателя максимальной мощности и количества часов в расчетном периоде.

Истцом определен период безучетного потребления энергии за период с 30.07.2015 по 29.07.2016 (365 дней).

Вместе с тем, прибор учета по спорной точке поставки принят к расчетам по акту N 0638714 от 14.08.2015, следовательно, период безучетного потребления электрической энергии должен определяться с 15.08.2015 по 29.07.2016 (349 дней).

Таким образом, задолженность за безучетно потребленную энергию составляет (с учетом полезного отпуска) - 2755372 руб. 72 коп., исходя из следующего расчета:

50,0 х 349 х 24 - 2074 = 416726 кВт/ч;

416726 х 5,6033500 + 18 % = 2755372,72.

В данной части исковые требования подлежат удовлетворению, обжалуемое решение - отмене.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины подлежат перераспределению между сторонами с учетом частичного удовлетворения исковых требований (на 95,6 %).

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.10.2017 по делу N А32-41541/2016 отменить.

Взыскать с ПАО "Владимирское" (ОГРН 1022302348860, ИНН 2314005839) в пользу ПАО "ТНС энерго Кубань" (ОГРН 1062309019794, ИНН 2308119595) 2755372 руб. 72 коп. задолженности, 35764 рубля в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ПАО "Владимирское" (ОГРН 1022302348860, ИНН 2314005839) в пользу ПАО "Кубаньэнерго" (ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660) 2868 рублей в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Чотчаев Б.Т.