Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2018 г. N 17АП-17184/16

г. Пермь

19 апреля 2017 г.

Дело N А60-35727/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 апреля 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Даниловой И.П.,

судей Мартемьянова В.И., Плаховой Т.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Клаузер О.О.,

при участии:

от ООО "Центр жилищного строительства": Котлечков В.В., паспорт, доверенность от 23.03.2018;

конкурсный управляющий Домась С.В., паспорт;

иные лица, не явились, извещены;

иные заинтересованные лица не явились, извещены, в том числе публично,

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании по правилам первой инстанции заявление ООО "Центр жилищного строительства" об исключении требований ПАО "Сбербанк России" из реестра требований кредиторов должника,

по делу N А60-35727/2016

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Стройуниверсал" (ОГРН 1069674037575, ИНН 6674178538),

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области (резолютивная часть от 06.12.2016) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Стройуниверсал" (далее - ООО "Стройуниверсал", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Тебенко Евгений Алексеевич, член Ассоциации "РСОПАУ".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" 17.12.2016.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 05.05.2017 ООО "Стройуниверсал" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Тебенко Е. А.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 06.05.2017 N 80.

Определением от 14.06.2017 конкурсным управляющим ООО "Стройуниверсал" утвержден Домась Сергей Владимирович, член Ассоциации МСРО "Содействие".

В Арбитражный суд 01.11.2017 поступило заявление ООО "Центр жилищного строительства" об исключении требований ПАО "Сбербанк России" из реестра требований кредиторов должника, признанных обоснованными определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.05.2017 года.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 30.11.2017 года в удовлетворении заявления ООО "Центр жилищного строительства" отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный кредитор ООО "Центр жилищного строительства" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить, вынести новый судебный акт.

В своей апелляционной жалобе апеллянт ссылается на то, что суд первой инстанции необоснованно не принял доводы заявителя о прекращении поручительства в связи с изменением основного обязательства и увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Полагает, что выводы суда первой инстанции о квалификации поданного заявления как заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам являются ошибочны.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2018 года судебное заседание отложено на 01.03.2018 года. Суд предложил ООО "Стройуниверсал", ПАО "Сбербанк России" представить до судебного заседания письменные пояснения и доказательства относительно того имело ли место согласие должника отвечать перед Банком за нового должника ООО "УктусСтрой" и направлялись ли уведомления Банком о переводе долга. ООО "Стройуниверсал", ПАО "Сбербанк России" представить письменные пояснения о возможности исключения требований Банка из реестра требований кредиторов должника.

15.02.2018 года от ПАО "Сбербанк России" (далее - Банк) в апелляционный суд представлены письменные пояснения, в которых Банк ссылается на п. 2.10 договора поручительства N 73295 от 25.01.2013 в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 16.09.2015, заключенного между ООО "Стройуниверсал" и Банком, в которых указано, что Поручитель (должник) принимает на себя обязательство отвечать за исполнение обязательств, предусмотренных Кредитным договором, за Заемщика (ООО "УктусСтрой"), а также за любого иного должника в случае перевода долга на другое лицо, осуществляющее экономические виды деятельности аналогичные видам деятельности Заемщика в соответствии с Уставом. Положения настоящего пункта Договора не являются согласием (предварительным согласием) Банка на перевод долга на другое лицо.

Определением суда от 01.03.2018 года на основании п. 2 ч. 3 ст. 18 АПК РФ произведена замена судьи Нилоговой Т.С. на судью Романова В.А.

От ООО "Центр жилищного строительства" поступило заявление о рассмотрении дела в отсутствие представителей.

При проверке законности и обоснованности обжалуемого судебного акта в порядке, предусмотренном ст.ст.266, 268 АПК РФ, судом апелляционной инстанции установлено, что имеются основания для перехода к рассмотрению настоящего спора по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, поскольку не привлечены судом первой инстанции к рассмотрению спора в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований ООО "УктусСтрой" (620073, Свердловская область, г. Екатерининская, ул. Крестьянская, д. 44, кв. 703), ООО "Новый застройщик" (620041, г. Екатеринбург, пер. Трамвайный, д. 2 корп. 4 пом. 12) с целью установления обстоятельств сохранения обязательств должника как поручителя отвечать перед Банком за нового должника ООО "Новый Застройщик" в соответствии с условиями 2.10 договора поручительства N 73295 от 25.01.2013.

Определением от 01.03.2018 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции и привлек к участию в рассмотрении обособленного спора в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований ООО "УктусСтрой" (620073, Свердловская область, г. Екатерининская, ул. Крестьянская, д. 44, кв. 703), ООО "Новый застройщик" (620041, г. Екатеринбург, пер. Трамвайный, д. 2 корп. 4 пом. 12). Назначил рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции на 17 апреля 2018 года с 15 час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г.Пермь, ул.Пушкина, 112, зал N 609.

До судебного заседания от ООО "Центр жилищного строительства", конкурсного управляющего поступили письменные пояснения, в которых настаивали на исключении требований ПАО "Сбербанк России" из реестра требований кредиторов ООО "Универсалстрой".

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2018 произведена замена состава суда, судья Романов В.А. заменен на судью Мартемьянова В.И.

В судебном заседании представитель ООО "Центр жилищного строительства" на доводах заявления об исключении требований ПАО "Сбербанк России" из реестра требований кредиторов ООО "Универсалстрой" настаивал.

Конкурсный управляющий доводы, изложенные в заявлении кредитора, поддержал.

Иные лица, участвующие в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, что в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Как следует из материалов дела, определением суда от 19.05.2017 требования ПАО Сбербанк в размере 1359074128,84 руб., в том числе 1293722000 руб. долга, 61690540,73 руб. просроченной задолженности по процентам, 1771881,90 руб. неустойки за несвоевременную уплату процентов, 1889706,21 руб. неустойки за несвоевременное погашение кредита включены в реестр требований кредиторов должника в состав третьей очереди.

Требования основаны на том, что между Публичным акционерным обществом "Сбербанк России" (кредитор) и ООО "УктусСтрой" (заемщик) был заключен договор N 5541 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 25.01.2013 в редакции дополнительных соглашений N 1 от 02.04.2013 г., N 2 от 29.04.2013 г., N 3 от 27.01.2014 г., N 4 от 25.03.ЗД14Г., N 5 от 18.05.2015 г., N 6 от 25.06.2015 г., N 7 от 09.07.2015 г., N 8 от 05.08.2015 г., N 9 от 25.08.2015 г., N 10 от 16.09.2015 г., N 11 от 26.11.2015 г., N 12 от 24.12.2015 г., N 13 от 02.02.2016 г., N14 от 04.02.2016 г., N 15 от 03.03.2016 г., N 16 от 27.05.2016 г., N 17 от 30.06.2016 г., N 18 от 21.07.2016 г., N 19 от 26.07.2016 г., N 20 от 16.08.2016 г., в соответствии с п. 1 которого кредитор обязуется открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для финансирования проекта "Жилая застройка по ул. 3-го Интернационала, 1а (проектируемая ул. Европейская), 1-й и 2-й этапы строительства в Железнодорожном районе г. Екатеринбурга, 1-ый этап строительства", в т.ч. рефинансирование ссудной задолженности в ОАО "Промсвязьбанк" (ИНН 7744000912, ОГРН 1027739019142) на срок по "27" ноября 2017 г. с лимитом 2 163 922 000,00 (два миллиарда сто шестьдесят три миллиона девятьсот двадцать две тысячи) рублей 00 копеек, а заемщик обязуется возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора.

В качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов, неустойки, комиссионных платежей, предусмотренных кредитным договором, был заключен, в том числе договор поручительства N 73295 от 25.01.2013 г. с ООО "Стройуниверсал" в редакции дополнительных соглашений N 1 от 27.01.2014 г., N 2 от 16.09.2015 г., N3 от 26.11.2015 г., N 4 от 30.05.2016 г., N 5 от 30.06.2016 г.

Между ПАО "Сбербанк России", ООО "УктусСтрой" и ООО "Новый застройщик" заключен договор перевода долга от 21.06.2017 N 5541-1, в соответствии с которым ООО "УктусСтрой" являющийся Заемщиком по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 25.01.2013 N 5541 с учетом изменений и дополнений, внесенных дополнительными соглашениями, переводит на Нового должника (ООО "Новый застройщик"), а Новый должник принимает на себя долговые обязательства перед Кредитором по Кредитному договору.

Решением Третейского суда Независимая арбитражная палата от 28.07.2017 (резолютивная часть объявлена 28.07.2017) по делу N Т/ЕКТ/16/9087 установлено, что обязательства ООО "УктусСтрой" перед ПАО Сбербанк были переведены на ООО "Новый застройщик" на основании договора о переводе долга от 21.06.2017 N 5541.

ООО "Стройуниверсал" не давал согласие отвечать за ООО "Новый застройщик" перед Банком по кредитным обязательствам, что подтверждается пояснениями ПАО "Сбербанк России" от 15.02.218 года.

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии с пунктом 3 ст. 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

В пункте 48 Постановления ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" указано, что требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (пункт 1 статьи 363 ГК РФ). В частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим.

Из указанных норм следует, что обязанность поручителя исполнить обязательство должника возникает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним своего обязательства. При отсутствии оснований для предъявления требований по основному обязательству поручитель не может быть привлечен к ответственности.

Как было указано выше, решением Третейского суда Независимая арбитражная палата от 28.07.2017 (резолютивная часть объявлена 28.07.2017) по делу N Т/ЕКТ/16/9087 существенно изменен порядок исполнения основного обязательства, а именно обязательства исполняются основным заемщиком в рамках заключенного и утвержденного судом мирового соглашения. Обязательства ООО "Нового застройщика" по уплате денежных средств возникают только 25.08.2018 года.

Таким образом, поскольку указанное новое обязательство новым заёмщиком (ООО "Новый застройщик") не нарушено, следовательно, никаких оснований для возникновения у поручителя обязательств не возникает в силу пункта 1 ст. 363 Гражданского кодекса Российской Федерации. Соответственно, п. 2.10 договора поручительства N 73295 от 25.01.2013 в редакции Дополнительного соглашения N 2 от 16.09.2015 применен быть в данном случае не может.

Кроме того, ПАО "Сбербанк России" и ООО "Новый застройщик", не привлекая ООО "Стройуниверсал", в мировом соглашении изменили основное обязательство и согласовали (приняли) новое.

В Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2012 N 8035/12 по делу N А50-5161/2011: мировое соглашение, выступая в качестве процессуального средства защиты субъективных прав на основе добровольного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок, по своему существу является соглашением сторон, то есть сделкой, вследствие чего к нему помимо норм процессуального права подлежат применению нормы гражданского права о договорах, в том числе правила о свободе договора (статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). В силу принципа свободы договора мировое соглашение может содержать любые не противоречащие закону или иным правовым актам условия, фактически являясь соглашением сторон.

При том изменение основного обязательства посредством, заключения мирового соглашения может привести к увеличению ответственности поручителя (как в отношении основной суммы долга, так и в отношении процентов и неустоек).

В соответствии с пунктом 6 ст. 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Разногласия, возникающие между конкурсными кредиторами, уполномоченными органами и арбитражным управляющим, о составе, о размере и об очередности удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам или об уплате обязательных платежей, рассматриваются арбитражным судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом (п. 10 ст. 16 Закона о банкротстве).

Таким образом, арбитражный управляющий либо иное лицо, участвующее в деле о банкротстве, на основании п. 6 ст. 16 названного Закона вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением об исключении требований кредитора из реестра требований кредиторов.

С учетом изложенных обстоятельств и права кредитора обратиться в суд с соответствующим заявлением, требования ПАО Сбербанк в размере 1359074128,84 руб., в том числе 1293722000 руб. долга, 61690540,73 руб. просроченной задолженности по процентам, 1771881,90 руб. неустойки за несвоевременную уплату процентов, 1889706,21 руб. неустойки за несвоевременное погашение кредита подлежат исключению из третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Стройуниверсал".

В связи с тем, что апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для суда первой инстанции, определение суда от 20.11.2016 подлежит отмене на основании ч. 4 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 30.11.2017 по делу А60-35727/2016 отменить.

Исключить требования ПАО "Сбербанк России" в сумме 1359074128,84 руб., в том числе 1293722000 руб. долга, 61690540,73 руб. просроченной задолженности по процентам, 1771881,90 руб. неустойки за несвоевременную уплату процентов, 1889706,21 руб. неустойки за несвоевременное погашение кредита из третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "Стройуниверсал".

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

И.П. Данилова

Судьи

В.И. Мартемьянов Т.Ю. Плахова