Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2018 г. N 14АП-3799/18

г. Вологда

20 августа 2018 г.

Дело N А66-21870/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2018 года.

В полном объёме постановление изготовлено 20 августа 2018 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Рогатенко Л.Н. и Тарасовой О.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Коммунальное хозяйство города Зубцова" на решение Арбитражного суда Тверской области от 19 марта 2018 года по делу N А66-21870/2017 (судья Сердюк С.В.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" (ОГРН 1026900548982, ИНН 6905077949; место нахождения: 170006, Тверская область, город Тверь, улица Достоевского, дом 2б; далее - Общество) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к муниципальному унитарному предприятию "Коммунальное хозяйство города Зубцова" (ОГРН 1176952013105, ИНН 6923008521; место нахождения: 172332, Тверская область, Зубцовский район, город Зубцов, улица Парижской коммуны, дом 30; далее - Предприятие) о обязании ответчика в течение 15 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу заключить с Обществом договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь согласно оферте, направленной Обществом в адрес Предприятия письмом от 17.10.2017 N 02-224.

Решением суда от 19 марта 2018 года суд обязал Предприятие в течение 15 дней со дня вступления настоящего решения в законную силу заключить с Обществом договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь согласно оферте, направленной Обществом в адрес Предприятия письмом от 17.10.2017 N 02-224. С Предприятия в пользу Общества взыскано 6000 руб. расходов по уплате госпошлины. Обществу возвращено из федерального бюджета 846 руб. излишне уплаченной государственной пошлины на основании платежного поручения N 1715 от 27.04.2016.

Предприятие с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. Ссылается на то, что им с Обществом заключен только договор оказания услуг по передаче тепловой энергии в целях отопления. С заявлением о заключении договора по передаче тепловой энергии в целях горячего водоснабжения Общество к Предприятию не обращалось. Полагает, что суд неправомерно признал обязанность теплосетевой организации заключать договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь. Выражает несогласие с выводом суда о соответствии порядка расчета тепловых потерь, установленный в приложении N 5 к представленному истцом проекту договора, действующему законодательству.

Лица, участвующие в деле о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с этим жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу отклонил доводы, изложенные в жалобе, считает, что выводы суда соответствуют действующему законодательству и представленным в дело доказательствам, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, Общество на основании договора аренды от 30.11.2012 N 20-13/0 является владельцем источника тепловой энергии - блочно-модульной котельной, расположенной по адресу: Тверская область, г. Зубцов, ул. Халтурина, д.42, стр.2 и блочно-модульной котельной, расположенной по адресу: Тверская область, г.Зубцов, микрорайон Южный, д.6, стр. 1.

Согласно Постановлению администрации МО Городское поселение -город Зубцов Зубцовского района Тверской области от 03.05.2017 N 93 Общество наделено статусом единой теплоснабжающей организации на территории муниципального образования Городское поселение - город Зубцов Зубцовского района Тверской области в отношении следующих зон деятельности: котельных N 1 по ул. Халтурина и N 4 в м-н Южный.

Общество осуществляет теплоснабжение и горячее водоснабжение потребителям г. Зубцов Тверской области.

Приказом ГУ РЭК Тверской области от 26.06.2017 N 62-нп Обществу установлены тарифы на тепловую энергию, вырабатываемую и передаваемую для потребителей городского поселения города Зубцов Тверской области на 2017-2020 годы.

Предприятие является теплосетевой организацией, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии потребителям.

Предприятием 23.08.2017 в адрес истца направлена заявка на заключение договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, к которой прилагался договор аренда имущества, в том числе тепловых сетей.

Между Обществом и Предприятием 06.10.2017 заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии N 1-168/2017/ТЭ.

Общество 17.10.2017 направило в адрес Предприятия для подписания договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь.

Письмом от 15.11.2017 года N 225 Предприятие отказало Обществу в заключении данного договора.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в суд с иском о понуждении Предприятия заключить договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь на условиях оферты, направленной Обществом в адрес Предприятия письмом от 17.10.2017 N 02-224.

Суд первой инстанции требования Общества удовлетворил.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Согласно пункту 4 упомянутой статьи условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Между тем, в соответствии с пунктом 4 статьи 445 ГК РФ если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Пунктом 1 статьи 446 ГК РФ предусмотрено, что разногласия, возникшие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда на основании статьи 445 указанного Кодекса либо по соглашению сторон. В этом случае условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Таким образом, в соответствии со статьей 446 ГК РФ преддоговорный спор может быть рассмотрен судом, если возникшие разногласия по условиям договора переданы на рассмотрение суда по соглашению сторон.

Следует учитывать, что ответчик вправе заявить свои возражения не только посредством направления протокола разногласий Обществу, но и при рассмотрении дела.

Из материалов дела следует, что Предприятие с сопроводительным письмом от 06.03.2018 N 154 направило в адрес суда свой проект договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь, в котором ряд условий предложило в редакции, отличной от редакции проекта договора, представленного истцом.

Таким образом, из материалов дела усматривается, что у сторон возникли разногласия по условиям договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Разрешение судом спора о понуждении к заключению договора и при уклонении от заключения договора, и при возникновении разногласий по конкретным его условиям сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке.

То есть требование о понуждении заключить договор, перешедшее в спор об отдельных условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям.

В этой ситуации следует исходить из того, что возникшие разногласия по условиям договора переданы на рассмотрение суда по соглашению сторон.

Следовательно, в спорной ситуации подлежал рассмотрению судом первой инстанции спор об урегулировании разногласий по договору поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь.

Удовлетворяя иск о понуждении заключить договор, суд первой инстанции оценку спорным условиям проекта договора и возражениям Предприятия по этим условиям не дал.

То есть оспариваемым решением определенность в правоотношения сторон в отношении спорного договора не внесена, в связи с чем решение подлежит отмене.

Рассмотрев разногласия по договору, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) собственники или иные законные владельцы тепловых сетей не вправе препятствовать передаче по их тепловым сетям тепловой энергии потребителям, теплопотребляющие установки которых присоединены к таким тепловым сетям.

В силу пункта 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации и теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 названного закона.

На основании пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с пунктом 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя между единой теплоснабжающей организацией (поставщиком) и теплосетевыми организациями (покупателями) в целях компенсации потерь заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены пунктами 45 - 53 настоящих Правил, с учетом положений настоящего раздела.

Согласно пункту 46 Правил N 808 договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом о теплоснабжении для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных названными Правилами.

В пункте 8 Закона о теплоснабжении и в пункте 51 Правил N 808 определены существенные условия, которые должен содержать договор теплоснабжения и договор поставки тепловой энергии и теплоносителя.

Между тем согласно абзацу второму пункта 1 статьи 432 ГК РФ под существенными условиями договора понимаются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Из анализа проектов договоров поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь следует, что ответчик предложил принять в иной, нежели предложенной истцом редакции, следующие пункты данного договора: 2.3.2, 2.3.10, 2.3.11, 2.3.12, 3.3, 3,5, 3.6, 3.7, 4.3, 7.1, а также приложений к договору и их нумерации.

Данные разногласия подлежат рассмотрению в силу абзаца второму пункта 1 статьи 432 ГК РФ.

Разногласия по пунктам 2.4.1, 2.4.2, 5.3 договора, заявленные ответчиком в суде апелляционной инстанции, рассмотрению не подлежат, так как в силу положений статьи 270 АПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции на дату его принятия. Разногласия по указанным пунктам ответчик в суде первой инстанции не заявлял, хотя имел реальную возможность это сделать.

Согласно части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исходя из части 7 статьи 268 АПК РФ и разъяснений, изложенных в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, к примеру, о снижении неустойки, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции.

Рассмотрев, разногласия сторон по пунктам 2.3.2, 2.3.10, 2.3.11, 2.3.12, 3.3, 3.5, 3.6, 3.7, 4.3, 7.1 договора, а также по приложениям к договору суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Пункт 2.3.2 договора, в редакции, предложенной истцом: "Обеспечивать прием, учет, рациональное использование тепловой энергии, получаемых от Поставщика в соответствии с согласованными Сторонами количеством (согласно Приложениям N N 1 и 3 к настоящему Договору)".

Редакция ответчика: "Обеспечивать прием, учет, рациональное использование тепловой энергии, получаемых от Поставщика в соответствии с согласованными Сторонами количеством (согласно Приложению N 1 к настоящему Договору)".

Таким образом, ответчик из редакции данного пункта договора только исключает ссылку на приложение N 3.

Результат рассмотрения данных разногласий зависит от результата рассмотрения разногласий по Приложению N 3.

Пункт 2.3.10 договора в редакции истца: "Выполнять до начала отопительного периода мероприятия согласно требованиям Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок по подготовке тепловых сетей Покупателя к работе в предстоящий отопительный период; предоставлять возможность проверки готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации с составлением актов периодической проверки узлов учета перед каждым отопительным периодом и после очередной поверки или ремонта приборов учета тепловой энергии и теплоносителя".

В проекте договора, представленном ответчиком, данный пункт из договора исключен.

Согласно Правилам технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденным приказом Минэнерго России от 24.03.03 N 115 (далее - Правила технической эксплуатации тепловых энергоустановок), тепловая энергоустановка - это энергоустановка, предназначенная для производства или преобразования, передачи, накопления, распределения или потребления тепловой энергии и теплоносителя.

В соответствии с пунктом 1.1 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок данные правила устанавливают требования по технической эксплуатации следующих тепловых энергоустановок, в том числе паровых и водяных тепловых сетей всех назначений, включая насосные станции, системы сбора и возврата конденсата, и других сетевых сооружений.

Поскольку Правила технической эксплуатации тепловых энергоустановок устанавливают требования по технической эксплуатации и тепловых сетей всех назначений, оснований для исключения данного пункта из договора апелляционный суд не усматривает.

Пункт 2.3.11 договора в редакции истца: "Оплачивать затраты, понесенные Поставщиком при отключении и включении тепловой энергии согласно заявкам Покупателя".

В проекте договора, представленном ответчиком, данный пункт из договора исключен.

Статьей 76 Правил N 808 предусмотрено, что ограничение и прекращение подачи тепловой энергии потребителям может вводиться, в том числе в случаях возникновения (угрозы возникновения) аварийных ситуаций в системе теплоснабжения.

Из пункта 6.2.63 Правил технической эксплуатации тепловых установок следует, что ремонт теплофикационного оборудования и трубопроводов проводится в соответствии с плановым графиком, утвержденным органами местного самоуправления и при котором допускается ограничение или приостановление подачи тепловой энергии.

Следовательно, поскольку возможность аварийных ситуаций на сетях Предприятия, а также необходимость их ремонта, при которых допускается ограничение или приостановление подачи тепловой энергии, не исключены. Соответственно истец в спорном пункте договора правомерно предусматривает возможность компенсации понесенных им затрат за счет Потребителя.

Оснований для исключения данного пункта из договора нет.

Пункт 2.3.12 редакция истца: "Обеспечивать надежность теплоснабжения в соответствии с требованиями технических регламентов, иными обязательными требованиями по обеспечению надежности теплоснабжения".

Ответчик настаивает на исключении данного пункта из договора.

Истец редакцию данного пункта договора обосновывает пунктом 2 статьи 17 Закона N 190-ФЗ, согласно которому по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Между тем данная редакция включена в пункт 1.1 договора оказания услуг по передаче тепловой энергии.

Оснований для включения данного пункта в договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь суд апелляционной инстанции не усматривает.

Пункт 3.3 редакция истца: "Учет тепловой энергии, контроль договорных величин потребления тепловой энергии осуществляется приборным методом по допущенным в эксплуатацию приборам учета, указанным в Приложении N 4 к настоящему Договору. Объем потерь тепловой энергии в тепловых сетях определяется на основании данных приборов учета тепловой энергии, собранных Поставщиком самостоятельно и (или) предоставленных Покупателем, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к тепловым сетям Поставщика и (или) Покупателя, зафиксированных в первичных расчетных документах".

Пункт 3.3 редакция ответчика: "Точки поставки (точки приема) тепловой энергии должны быть оборудованы приборами учета тепловой энергии, теплоносителя (далее - приборы учета), допущенными к эксплуатации в соответствии с нормативными требованиями".

В соответствии с пунктом 111 Правил N 1034 количество тепловой энергии, теплоносителя, полученных потребителем, определяется энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов узла учета потребителя за расчетный период.

Пунктом 31 Правил N 1034 установлено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: а) отсутствие в точках учета приборов учета; б) неисправность прибора учета; в) нарушение установленных договором сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Таким образом, объем тепловой энергии определяется по показаниям приборов учета или расчетным методом. Порядок сбора данных, на основании, которых определяется объем потерь, указанный в редакции спорного пункта истцом не противоречит фактическим отношениям сторон и действующему законодательству.

В связи с этим суд апелляционной инстанции считает, что пункт 3.3 договора следует принять в следующей редакции: "Учет тепловой энергии, контроль договорных величин потребления тепловой энергии осуществляется приборно-расчетным методом, с учетом допущенных в эксплуатацию приборов учета, указанным в Приложении N 4 к настоящему Договору. Объем потерь тепловой энергии в тепловых сетях определяется на основании данных приборов учета тепловой энергии, собранных Поставщиком самостоятельно и (или) предоставленных Покупателем, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к тепловым сетям Поставщика и (или) Покупателя, зафиксированных в первичных расчетных документах".

Редакции пункта 3.5 договора, предложенные сторонами, различаются только нумерацией указанных в ней приложений.

Результат рассмотрения данных разногласий зависит от результата рассмотрения разногласий по приложениям к договору.

Пункт 3.6 договора в редакции истца: "Покупатель, имеющий приборы коммерческого учета тепловой энергии, предоставляет Поставщику ежемесячно до окончания 2-ого дня месяца, следующего за расчетным месяцем, сведения о показаниях приборов учета по состоянию на 1-е число месяца, следующего за расчетным, а также сведения о текущих показаниях приборов учета в течение 2 (двух) рабочих дней после получения запроса о предоставлении таких сведений от Поставщика. Показания приборов с посуточной разбивкой и накопительным итогом по состоянию на отчетную дату месяца предоставляются в электронном виде и в виде письменного отчета о теплопотреблении по согласованной Сторонами настоящего Договора форме".

Пункт 3.7 редакция истца: "Покупатель обеспечивает беспрепятственный доступ представителей Поставщика или по указанию Поставщика представителей иной организации к узлам учета и приборам учета Покупателя для сверки показаний приборов учета и проверки соблюдения условий эксплуатации приборов узла учета. При выявлении расхождений сведений о показаниях приборов учета Покупателя в отношении объема полученной тепловой энергии со сведениями, представленными Покупателем, Поставщик составляет Акт сверки показаний приборов учета, подписываемый представителями обеих сторон. Акт сверки показаний приборов учета является основанием для осуществления перерасчета объема полученной тепловой энергии со дня подписания Акта сверки показаний приборов учета".

Ответчик настаивает на исключении данных пунктов из договора, ссылаясь на отсутствие в точке поставки приборов учета.

Редакция, пункта 3.6 договора, предложенная истцом полностью соответствует пункту 24 Правил N 1034, потребитель или теплосетевая организация предоставляют организации, осуществляющей водоснабжение и (или) водоотведение, до окончания 2-го дня месяца, следующего за расчетным месяцем, сведения о показаниях приборов учета по состоянию на 1-е число месяца, следующего за расчетным месяцем, если иные сроки не установлены законодательством Российской Федерации, а также сведения о текущих показаниях приборов учета в течение 2 рабочих дней после получения запроса о предоставлении таких сведений от теплоснабжающей организации. Такая информация направляется теплоснабжающей организации любым доступным способом (почтовое отправление, факсограмма, телефонограмма, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"), позволяющим подтвердить получение теплоснабжающей организацией указанной информации.

Согласно Правилам N 808 потребитель обеспечивает беспрепятственный доступ к приборам учета и теплопотребляющим установкам уполномоченных представителей теплоснабжающей или теплосетевой организации после предварительного оповещения о дате и времени посещения потребителя (пункт 111).

Потребитель тепловой энергии обязан обеспечить доступ представителей теплоснабжающих и (или) теплосетевых организаций к приборам учета и теплопотребляющим установкам для: проверки исправности приборов учета, сохранности контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми потребителем показаниями; проведения поверок, ремонта, технического и метрологического обслуживания, замены приборов учета, если они принадлежат теплоснабжающей или теплосетевой организации; контроля договорных режимов потребления, в том числе для проверки состояния теплопотребляющих установок и качества возвращаемого теплоносителя, в том числе при подключении их к системе теплоснабжения после ремонта или отключений по иным причинам (пункт 110 Правил N 808).

Отсутствие на дату заключения спорного договора в точке поставки приборов учета не является препятствием для включения пункта 3.6 в договор в редакции Поставщика, поскольку в нем указано на то, что сведения о показаниях приборов учета предоставляет Покупатель, имеющий приборы коммерческого учета тепловой энергии.

То есть до установки приборов учета данный пункт договора не действует.

Однако, учитывая, что спорным договором предусмотрено условие о его пролонгации (пункт 7.3), то есть договор является длительным, наличие данного условия создаст определенность в отношениях сторон в случае установки приборов учета и устраняет необходимость изменения условий договора при установке прибора учета.

Аналогичным образом апелляционный суд оценивает условие пункта 3.7 договора и считает необходимым указать в редакции данного пункта на то, что условия данного пункта выполняются Покупателем, имеющим приборы коммерческого учета тепловой энергии, и принять данный пункт в следующей редакции: "Покупатель, имеющий приборы коммерческого учета тепловой энергии, обеспечивает беспрепятственный доступ представителей Поставщика или по указанию Поставщика представителей иной организации к узлам учета и приборам учета Покупателя для сверки показаний приборов учета и проверки соблюдения условий эксплуатации приборов узла учета. При выявлении расхождений сведений о показаниях приборов учета Покупателя в отношении объема полученной тепловой энергии со сведениями, представленными Покупателем, Поставщик составляет Акт сверки показаний приборов учета, подписываемый представителями обеих сторон. Акт сверки показаний приборов учета является основанием для осуществления перерасчета объема полученной тепловой энергии со дня подписания Акта сверки показаний приборов учета".

Пункт 4.3 договора в редакции истца: "Оплата за тепловую энергию (мощность) производится Покупателем исходя из договорного количества тепловой энергии (мощности), теплоносителя Покупателя за соответствующий период, в следующем порядке:

- до 18 числа текущего месяца - платеж в размере 35% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата;

- до последнего числа текущего месяца - платеж в размере 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата;

- до 18 числа месяца, следующего за расчетным, осуществляется оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию, теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных Покупателем.

В случае, если объем фактического потребления тепловой энергии, теплоносителя за истекший месяц меньше планового (договорного) объема, определенного Договором, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Под плановым объемом потреблением тепловой энергии понимается договорное количество тепловой энергии, предусмотренное Приложением N 1 к настоящему Договору.

Если дата расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то расчетным является следующий за ними рабочий день.

Исполнением обязательств по оплате считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

Убытки, понесенные Поставщиком в связи с ограничением и возобновлением подачи тепловой энергии, оплачиваются Покупателем по отдельным счетам в соответствии с расчетом Поставщика в 5-дневный срок с момента выставления счета".

Пункт 4.3 договора в редакции ответчика: "Оплата за тепловую энергию (мощность) производится Покупателем за соответствующий период, в следующем порядке:

- до 25 числа месяца, следующего за расчетным, осуществляется оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию, теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных Покупателем.

Если дата расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то расчетным является следующий за ними рабочий день.

Исполнением обязательств по оплате считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика".

Пунктом 33 Правил N 808 предусмотрено, что оплата за тепловую энергию производится путем внесения промежуточных платежей: 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца, и 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В предложенной истцом редакции спорного пункта предусмотрен срок оплаты за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию до 18 числа месяца, следующего за расчетным, что улучшает положение ответчика по сравнению с сроком окончательного платежа, предусмотренного пунктом 33 Правил N 808.

Оснований для установления срока оплаты за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию до 25 числа месяца, следующего за расчетным, как предлагает ответчик, апелляционный суд не усматривает.

Пункт 4.3 договора подлежит принятию в редакции истца.

Пункт 7.1 договора в редакции истца: "Настоящий договор считается заключенным с даты подписания его последней из сторон и действует до 31.07.2018 года. Условия настоящего договора распространяются на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.08.2017".

Пункт 7.1 договора в редакции ответчика: "Настоящий договор считается заключенным с даты подписания его последней из сторон и действует до 31.12.2018 года. Условия настоящего договора распространяются на период действия договора оказания услуг по передаче тепловой энергии от 06 октября 2017 года N 1-168/2017/ТЭ".

Поскольку настоящее постановление апелляционным судом принимается в августе 2018 года, суд считает возможным срок действия договора установить до 31.12.2018 года.

В остальном данный пункт принимается в редакции истца, поскольку как следует из договора оказания услуг по передаче тепловой энергии от 06 октября 2017 года N 1-168/2017/ТЭ, его условия распространяются на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.08.2017. То есть редакция данной части пункта 7.1 договора, предложенная истцом, не противоречит правовой позиции ответчика по данному пункту.

Приложение N 1 к договору апелляционный суд принимает в редакции истца, поскольку им представлен суду расчет в обоснование указанных в данном приложении величин.

Указанные ответчиком в данном приложении величины им не обоснованы.

Приложениями N 2.1 и 2.2 к договору являются акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между Поставщиком и Покупателем (по котельной N 1 и котельной N 4 соответственно).

Ответчик, не оспаривая в основном редакцию данных приложений, оформленных истцом, предлагает после точек приема тепловой энергии потребителями (иными лицами, не являющимися сторонами данного договора) указать на наличие у данных лиц сетей.

Апелляционный суд не усматривает такой необходимости, поскольку объем обязательств конечных потребителей тепловой энергии определяется в их точках поставки и соответственно имеются в данных точках энергопринимающие устройства потребителей или точкой поставки идут сети потребителей, правового значения не имеет.

На основании изложенного Приложения N 2.1 и 2.2 к договору апелляционный суд принимает в редакции истца.

Приложением N 3 к договору является "Перечень и объемы мощности тепловых сетей покупателя".

Необходимость данного приложения истец обосновывает пунктом 51 Правил N 808, согласно которому договор поставки определяет объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, предусмотренный для поставки поставщиком и приобретения покупателем.

Однако, как следует из названия данного приложения, оно определяет не объем тепловой энергии (мощности), а перечень и объемы мощности тепловых сетей покупателя. Правовое обоснование необходимости наличия в договоре такого приложения, истец не обосновал.

Кроме того, как усматривается из данного приложения, оно не заполнено. Правовое значение наличия в договоре такой "пустографки" истцом не обоснованно.

Приложение N 3 подлежит исключению из договора.

В связи с исключением данного приложения из договора подлежит исключению и ссылка на него в пункте 2.3.2 договора.

В Приложении N 5 предусмотрен порядок определения количества тепловой энергии в целях компенсации потерь за расчетный период.

Истец предлагает определять потери как разность между объемом тепловой энергии, определенной по показаниям приборов учета, установленных в котельных истца (приложение N 4) на выходе из источника теплоты, объемом потерь в тепловых сетях истца до точки передачи ответчику и объемом полезного отпуска конечным потребителям.

Ответчик предлагает объем потерь определять как сумму нормативных потерь и потерь, вызванных аварийными и технологическими утечками теплоносителя.

Устанавливая редакцию спорного приложения, суд учитывает, что исходя из положений Закона о теплоснабжении, различаются два вида потерь тепловой энергии: нормативные (технологические) потери, которые на основе утверждаемых государственным органом нормативов используются при установлении тарифов в сфере теплоснабжения, и фактические потери, возникающие при передаче тепловой энергии, которые должны быть компенсированы собственником сетей.

При определении объема фактических потерь в объектах сетевого хозяйства подлежат доказыванию: объем (количественное значение) электроэнергии, поступившей в сеть; объем полезного отпуска электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям; объем потерь, составляющей разность между двумя предыдущими объемами.

По предложенному истцом алгоритму объем потерь рассчитывается как разница между объемом тепловой энергии, "вошедшей" в сеть теплосетевой организации, и объемом тепловой энергии, "вышедшей" из этой сети. Объем (количество) энергоресурсов по общему правилу определяется приборами учета, установленными на границах балансовой принадлежности сетей субъектов рынка теплоэнергетики. В то же время законодательство допускает и расчетные методы определения объема энергоресурсов.

Соответственно, поскольку в котельных истца на выходе из источника теплоты установлены приборы учета, как на горячее водоснабжение, так и на отопление, но до точки поставки ответчику имеется еще участок сети истца, то объем "вошедшей в сеть ответчика тепловой энергии определяется как разница между объемом тепловой энергии по приборам учета, установленных в котельных и объемом потерь в сетях истца, определяемым расчетным путем.

Объем "вышедшей" из сети ответчика тепловой энергии равен объему ее потребления конечными потребителями. При наличии в точке поставки тепловой энергии конечному потребителю прибора учета объем тепловой энергии определяется по показаниям прибора учета. При отсутствии такого прибора учета объем потребления тепловой энергии конечным потребителем определяется расчетным путем. Причем объем потребления тепловой энергии населением и приравненными к нему категориями потребителей определяется расчетным способом, установленным жилищным законодательством. В отношении иных потребителей согласно пункту 114 Правил N 1034 определение количества поставленной тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета производится в соответствии с Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (утверждена приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр).

Предложенный ответчиком вариант расчета потерь не отражает фактические отношения сторон.

Приложение N 5 к договору следует принять в редакции истца.

Приложением N 7 к договору является "Полезный отпуск теплоэнергии в горячей воде конечному потребителю".

При этом данное приложение в редакции истца соответствует форме N 46-ТЭ "Сведения о полезном отпуске (продаже) тепловой энергии отдельным категориям потребителей", утвержденной приказом Федеральной службы государственной статистики от 23.12.2016 N 848.

Ответчик настаивает на замене данного приложения на Ведомость отпуска тепловой энергии и теплоносителя.

Надлежащего правового обоснования такой замены ответчик не приводит.

Суд апелляционной инстанции считает, что поскольку редакция данного приложения, предложенная истцом, наиболее полно отражает объем полезного отпуска конечным потребителям (в том числе по категориям потребителей), а этот объем участвует в расчете потерь в сетях ответчика, Приложение N 7 к договору следует принять в редакции истца.

Разногласия по остальным приложениям к договору сводятся к изменению ответчиком нумерации приложений с учетом его мнения о необходимости исключения Приложения N 3 к договору.

Суд апелляционной инстанции, несмотря на исключение Приложения N 3 из договора, считает необходимым сохранить нумерацию Приложений к договору, предложенную истцом, во избежание корректировки пунктов договора и его приложений, в которых содержатся ссылки на номера приложений.

С учетом изложенного пункт 3.5 договора принимается в редакции истца.

Поскольку данный материальный спор разрешен не в пользу ответчика (большинство спорных пунктов приняты либо в редакции истца, либо в редакции суда), расходы по государственной пошлине по иску и по жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 104, 110, 265, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 19 марта 2018 года по делу N А66-21870/2017 отменить.

В течение 15 дней с даты принятия настоящего постановления муниципальному унитарному предприятию "Коммунальное хозяйство города Зубцова" заключить с обществом с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" договор поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь согласно оферте, направленной обществом с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" в адрес муниципального унитарного предприятия "Коммунальное хозяйство города Зубцова" письмом от 17.10.2017 N 02-224, приняв спорные пункты в следующей редакции:

Пункт 2.3.2 договора, изложить в следующей редакции: "Обеспечивать прием, учет, рациональное использование тепловой энергии, получаемых от Поставщика в соответствии с согласованными Сторонами количеством (согласно Приложению N 1 к настоящему Договору)".

Пункт 2.3.10 договора изложить в редакции Поставщика: "Выполнять до начала отопительного периода мероприятия согласно требованиям Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок по подготовке тепловых сетей Покупателя к работе в предстоящий отопительный период; предоставлять возможность проверки готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации с составлением актов периодической проверки узлов учета перед каждым отопительным периодом и после очередной поверки или ремонта приборов учета тепловой энергии и теплоносителя".

Пункт 2.3.11 договора изложить в редакции Поставщика: "Оплачивать затраты, понесенные Поставщиком при отключении и включении тепловой энергии согласно заявкам Покупателя".

Пункт 2.3.12 исключить из договора.

Пункт 3.3 договора изложить в следующей редакции: "Учет тепловой энергии, контроль договорных величин потребления тепловой энергии осуществляется приборно-расчетным методом, с учетом допущенных в эксплуатацию приборов учета, указанных в Приложении N 4 к настоящему Договору. Объем потерь тепловой энергии в тепловых сетях определяется на основании данных приборов учета тепловой энергии, собранных Поставщиком самостоятельно и (или) предоставленных Покупателем, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к тепловым сетям Поставщика и (или) Покупателя, зафиксированных в первичных расчетных документах".

Пункт 3.6 изложить в редакции Поставщика: "Покупатель, имеющий приборы коммерческого учета тепловой энергии, предоставляет Поставщику ежемесячно до окончания 2-ого дня месяца, следующего за расчетным месяцем, сведения о показаниях приборов учета по состоянию на 1-е число месяца, следующего за расчетным, а также сведения о текущих показаниях приборов учета в течение 2 (двух) рабочих дней после получения запроса о предоставлении таких сведений от Поставщика. Показания приборов с посуточной разбивкой и накопительным итогом по состоянию на отчетную дату месяца предоставляются в электронном виде и в виде письменного отчета о теплопотреблении по согласованной Сторонами настоящего Договора форме".

Пункт 3.7 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель, имеющий приборы коммерческого учета тепловой энергии, обеспечивает беспрепятственный доступ представителей Поставщика или по указанию Поставщика представителей иной организации к узлам учета и приборам учета Покупателя для сверки показаний приборов учета и проверки соблюдения условий эксплуатации приборов узла учета. При выявлении расхождений сведений о показаниях приборов учета Покупателя в отношении объема полученной тепловой энергии со сведениями, представленными Покупателем, Поставщик составляет Акт сверки показаний приборов учета, подписываемый представителями обеих сторон. Акт сверки показаний приборов учета является основанием для осуществления перерасчета объема полученной тепловой энергии со дня подписания Акта сверки показаний приборов учета".

Пункт 4.3 изложить в редакции Поставщика: "Оплата за тепловую энергию (мощность) производится Покупателем исходя из договорного количества тепловой энергии (мощности), теплоносителя Покупателя за соответствующий период, в следующем порядке:

- до 18 числа текущего месяца - платеж в размере 35% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата;

- до последнего числа текущего месяца - платеж в размере 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата;

- до 18 числа месяца, следующего за расчетным, осуществляется оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию, теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных Покупателем.

В случае, если объем фактического потребления тепловой энергии, теплоносителя за истекший месяц меньше планового (договорного) объема, определенного Договором, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Под плановым объемом потреблением тепловой энергии понимается договорное количество тепловой энергии, предусмотренное Приложением N 1 к настоящему Договору.

Если дата расчетов приходится на выходные или праздничные дни, то расчетным является следующий за ними рабочий день.

Исполнением обязательств по оплате считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика.

Убытки, понесенные Поставщиком в связи с ограничением и возобновлением подачи тепловой энергии, оплачиваются Покупателем по отдельным счетам в соответствии с расчетом Поставщика в 5-дневный срок с момента выставления счета".

Пункт 7.1 изложить в следующей редакции: "Настоящий договор считается заключенным с даты подписания его последней из сторон и действует до 31.12.2018.Условия настоящего договора распространяются на взаимоотношения сторон, возникшие с 01.08.2017".

Приложения N 1, 2.1, 2.2, 4, 5, 7 изложить в редакции Поставщика.

Приложение N 3 исключить из договора.

Остальные пункты договора и Приложения 6.1, 6.2, 8.1, 8.2 к договору принять в редакции, предусмотренной договором поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь согласно оферте, направленной обществом с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" в адрес муниципального унитарного предприятия "Коммунальное хозяйство города Зубцова" письмом от 17.10.2017 N 02-224,.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия "Коммунальное хозяйство города Зубцова" (ОГРН 1176952013105, ИНН 6923008521) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" (ОГРН 1026900548982, ИНН 6905077949 6000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по иску.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Газпром теплоэнерго Тверь" (ОГРН 1026900548982, ИНН 6905077949; место нахождения: 170006, Тверская область, город Тверь, улица Достоевского, дом 2б) из федерального бюджета 846 руб. государственной пошлины излишне уплаченной по платежному поручению от 27.04.2016 N 1715.

В части требований муниципального унитарного предприятия "Коммунальное хозяйство города Зубцова" об урегулировании разногласий по пунктам 2.4.1, 2.4.2, 5.3 договора производство по апелляционной жалобе прекратить.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

Л.Н. Рогатенко О.А. Тарасова