Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2018 г. N 15АП-19363/17

город Ростов-на-Дону

18 мая 2018 г.

дело N А53-6558/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Новик В.Л., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от истца - представитель Пшипий Д.В., по доверенности от 01.01.2018; представитель Мамутов И.С., по доверенности от 01.01.2018;

от ответчика - представитель Петриченко О.Ю., по доверенности от 18.04.2018,;

от Министерства обороны Российской Федерации - представитель Лбова А.А., по доверенности от 22.12.2016;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Оборонэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 12.10.2017 и на дополнительное решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.11.2017 по делу N А53-6558/2017

по иску АО "Оборонэнергосбыт"

к ответчику - АО "Оборонэнерго"

при участии третьих лиц - Министерства обороны Российской Федерации, АО "НЭСК-электросети"

о взыскании убытков

принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Оборонэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу "Ооборонэнерго" о взыскании убытков в размере 20806489 руб. 28 коп.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Министерство обороны Российской Федерации (определение от 28.03.2017 - т. 1 л.д. 1-2), акционерное общество "НЭСК-электросети" (определение от 12.07.2017 - т. 4 л.д. 6-8).

В ходе рассмотрения дела истцом заявлен частичный отказ от исковых требований в размере 6344854 руб. 11 коп. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (т. 5 л.д. 4).

Решением от 12.10.2017 в иске отказано.

Решение мотивировано тем, что в спорный период передача электрической энергии осуществлялась без участия сетей ОАО "Оборонэнерго", ответчик не осуществлял функции сетевой организации по спорным точкам поставки. Спорные точки поставки также отсутствуют в договоре на передачу электрической энергии, заключенному между ответчиком и "держателем котла" - ПАО "Кубаньэнерго". Довод истца о том, что ответственность за целостность пломб, сохранность системы и приборов учета, за несвоевременную метрологическую поверку счетчиков, трансформаторов тока и трансформаторов несет АО "Оборонэнерго" противоречит выводам Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по делу N А32-24484/2014 и по делу N А32-8803/2015. Расчеты с Министерством обороны Российской Федерации производились истцом с нарушением действующего законодательства, в связи с чем возникновение убытков допущено самим истцом.

Дополнительным решением от 08.11.2017 распределены судебные расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным решением, истец обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что в пунктах 6.1.5 и 6.1.6 государственного контракта N 156/8747 от 19.12.2011 в обязанности истца входит замена и поверка средств измерений электроэнергии, принадлежащих истцу. Однако, судом первой инстанции не установлена принадлежность спорных приборов учета истцу либо Министерству обороны Российской Федерации. Условия контракта оценены судом первой инстанции неверно. Заявитель указал на то, что судебные акты по делам N А32-24484/2014 и N А32-8803/2015 не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела, так как Министерство обороны не является лицом, участвующим в указанных делах. Судом необоснованно не применены нормы пункта 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. Спорные приборы учета установлены в границах эксплуатационной ответственности ответчика, следовательно, обязанность по своевременной поверке приборов учета возложена на ответчика. Акты разграничения балансовой принадлежности не признаны недействительными. Ответчиком не исполнены обязанности, предусмотренные в пункте 176 Основных положений. Бездействие ответчика носит противоправный характер и повлекло возникновение у истца убытков.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца жалобу поддержал.

Представитель ответчика в заседании доводы жалобы не признал. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела схемы расположения сетей.

Представитель Министерства обороны Российской Федерации в заседании новых пояснений не представил.

Представитель АО "НЭСК-электросети" в заседание не явился. Общество о судебном заседании извещено надлежащим образом.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, АО "Оборонэнергосбыт" является специализированной энергоснабжающей организацией, осуществляющей деятельность по покупке и продаже электрической энергии на оптовом и розничном рынке с целью снабжения конечных потребителей.

Основным потребителем истца, в силу распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.02.2010 N 78-р, является Министерство обороны Российской Федерации.

Снабжение электрической энергией объектов воинских частей и организаций, подведомственных Минобороны России, осуществлялось в спорный период АО "Оборонэнергосбыт" на основании государственных контрактов N 156/8747 от 19.12.2011 (т. 7 л.д. 141-156), N 320/2/2/19047 от 31.12.2013 (т. 8 л.д. 10-32) и иных договоров энергоснабжения, согласно которым ОАО "Оборонэнергосбыт" (поставщик) обязалось в обусловленный контрактом срок поставить Министерству обороны Российской Федерации (государственный заказчик) на объекты потребления электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных настоящим контрактом и действующим законодательством, а также предоставить иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией государственного заказчика.

В целях исполнения названного контракта АО "Оборонэнергосбыт" заключило с АО "НЭСК" договор энергоснабжения N 20 от 01.01.2007 (т. 10 л.д. 29-33), в соответствие с которым АО "НЭСК" поставляет электроэнергию (мощность) в точках поставки, указанных в приложении к договору, на границе балансовой принадлежности с сетевой организацией (владельцем электросетевого хозяйства).

В результате проверки приборов учета сетевой организацией АО "НЭСК-электросети" приборы учета по точкам поставки признаны нерасчетными, в связи с просрочкой межповерочного интервала:

учебная авиационная база аэродром БПРМ-270 Тихорецк, прибор учета с заводским N 208497 (акт N 6038 от 02.05.2012 - т. 10 л.д. 11-12);

учебная авиационная база ТППС и склад ГСМ, аэродром Тихорецк, прибор учета с заводским N 029175 (акт N 6040 от 02.05.2012 - т. 10 л.д. 14-15);

учебная авиационная база аэродром КТП-172 (ДПРМ-90), Тихорецк, прибор учета с заводским N 383090 (акт N 6316 от 02.05.2012 - т. 10 л.д. 17-18);

учебная авиационная база ДСКП (КТП-166), аэродром Тихорецк, прибор учета с заводским N 287256 (акт N 6039 от 02.05.2012 - т. 10 л.д. 20-21).

Указанные обстоятельства установлены при рассмотрении дел N А32-8803/2015, А32-24484/2014.

Названные приборы учета являются одновременно расчетными приборами учета по государственным контрактам N 156/8747 от 19.12.2011 (т. 7 л.д. 141-156), N 320/2/2/19047 от 31.12.2013.

В связи с признанием приборов учета нерасчетными количество поставленной энергии по названным точкам поставки в период с июля 2012 года по март 2014 года АО "НЭСК" на основании пунктов 166 и 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии определило объем поставленной электроэнергии расчетным способом с применением максимальной мощности. Задолженность в виде разницы между оплаченным объемом электроэнергии по показаниям спорных приборов учета и определенным АО "НЭСК" расчетным способом взыскана судебными актами по делам N А32-8803/2015, N А32-24484/2014.

Полагая, что взысканная сумма задолженности является убытками, поскольку в спорный период Министерством обороны оплачено количество поставленной электроэнергии определенное по приборам учета, требования о необходимости произвести замену (поверку) приборов учета АО "НЭСК" не направляло, АО "Оборонэнергосбыт" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно статье 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса (пункт 2 названной статьи).

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из положений статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что лицо, требующее возмещения вреда, должно, по общему правилу, доказать сам факт причинения вреда, противоправный характер действий (бездействия) ответчика, а также наличие причинной связи между поведением ответчика и причиненными убытками.

В пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что, применяя статью 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, следует учитывать, что по общему правилу лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Возмещение убытков в меньшем размере возможно в случаях, предусмотренных законом или договором в пределах, установленных гражданским законодательством.

Из пункта 12 названного постановления следует, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом случае АО "Оборонээнерго" оказывает услуги по передаче электрической энергии потребителям АО "Оборонэнергосбыт".

Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу части 1 статьи 781 Кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Согласно пункту 8 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг (покупателями и продавцами электрической энергии) сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии (далее - смежные сетевые организации), в соответствии с разделом III настоящих Правил.

Согласно подпункту "м" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической анергии и оказания этих услуг при исполнении договора потребитель услуг обязан обеспечивать соблюдение установленного в договоре в соответствии с законодательством РФ порядка взаимодействия сторон договора в процессе учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета, в том числе в части эксплуатации прибора учета, в том числе обеспечение поверки прибора учета по истечении установленного для него межповерочного интервала.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии, а также определяющие условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией.

Согласно пункту 166 Основных положений в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Максимальная мощность энергопринимающих устройств в точке поставки потребителя определяется в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

В пункте 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии установлено, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. Собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов (пункт 145 Основных положений).

Собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 Основных положений, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством РФ об обеспечении единства измерении, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии точка поставки на розничном рынке - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Точки поставки, расчет по которым производился между АО "НЭСК" и АО "Оборонэнергосбыт" в рамках договора энергоснабжения от 01.01.2007 N 20 расположены на границе балансовой принадлежности между ОАО "НЭСК электросети" и АО "Оборонэнерго".

Указанные обстоятельства подтверждаются следующими актами разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности:

по точке поставки учебная авиационная база аэродром БПРМ-270 Тихорецк, прибор учета с заводским N 208497 - акт N 191-93с от 20.11.2012 (т. 1 л.д. 27-28), акт N 661-03п/5 от 22.05.2014 (т. 1 л.д. 42-46);

по точке поставки учебная авиационная база ТППС и склад ГСМ, аэродром Тихорецк, прибор учета с заводским N 029175 - акт N 191-93с от 20.11.2012 (т. 1 л.д. 27-28), акт N 540-03 от 18.04.2013 (т. 1 л.д. 30-33);

по точке поставки учебная авиационная база аэродром КТП-172 (ДПРМ-90), Тихорецк, прибор учета с заводским N 383090 - акт N 191-93с от 20.11.2012 (т. 1 л.д. 27-28), акт N 590-03 от 13.03.2014 (т. 1 л.д. 38-41);

по точке учебная авиационная база ДСКП (КТП-166), аэродром Тихорецк, прибор учета с заводским N 287256 - акт N 132-03с от 20.11.2012 (т. 1 л.д. 29), акт N 541-03 от 31.05.2013 (т. 1 л.д. 34-37).

Ссылка АО "Оборонэнерго" на паспорт аэродрома "Тихорецкий" войсковая часть 28153 г. Тихорецк (т.8 л.д. 74-107), не принимается во внимание судом апелляционной инстанции, так как данный документ не определяет границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.

Спорные приборы учета являются расчетными как для отношений между АО "Оборонэнергосбыт" и ОАО "НЭСК", так и для отношений между АО "Оборонэнергосбыт" и Министерством обороны Российской Федерации по поставке электрической энергии на объекты, подведомственные министерству.

Спорные приборы учета установлены в границах эксплуатационной ответственности сетевой организации, следовательно, в силу положений пункта 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по своевременной поверке приборов учета возлагаются на сетевую организацию.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 названного документа для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно абзацу 8 пункта 166 Основных положений, в случае непредставления показаний расчетного прибора учета в установленные сроки для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

В подпункте "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям указано, что в случае, предусмотренном пунктом 166 Основных положений, объем потребления электрической энергии мощности) в соответствующей точке поставки, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, определяется по следующей формуле: W = Рмакс x Т, где:

Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы.

В связи с тем, что сетевая организация своевременно не произвела замену приборов учета с истекшим сроком поверки, находящихся в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности этой организации, обязанность по замене которых на нее возложена в соответствии с государственным контрактом от 28.07.2015 N 7-ЭХ на оказание услуг по техническому обслуживанию объектов электросетевого хозяйства Минобороны России в 2012-2014 гг., что привело к возникновению у АО "Оборонэнергосбыт" по вине сетевой организации убытков.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что причинно-следственная связь между неправомерными действиями (бездействием) сетевой организации и возникновением реальных убытков у АО "Оборонэнергосбыт" доказана, размер убытков подтвержден документально, исковые требования подлежат удовлетворению.

Расчет убытков АО "Оборонэнерго" не оспорен по методике и размеру, контррасчет не представлен.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 12.10.2017 и дополнительное решение от 08.11.2017 по делу N А53-6558/2017 отменить.

Взыскать с АО "Оборонэнерго" (ОГРН 1097746264230, ИНН 7704726225) в пользу АО "Оборонэнергосбыт" (ОГРН 1097746448315, ИНН 7704731218) 14461635 руб. 17 коп. убытков.

Взыскать с АО "Оборонэнерго" (ОГРН 1097746264230, ИНН 7704726225) в доход федерального бюджета 95308 рублей государственной пошлины по иску.

Взыскать с АО "Оборонэнерго" (ОГРН 1097746264230, ИНН 7704726225) в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Новик В.Л. Чотчаев Б.Т.