Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2018 г. N 09АП-19132/18

г. Москва

21 мая 2018 г.

Дело N А40-147791/17

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 мая 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.

судей: Стешана Б.В., Лялиной Т.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Заболотним С.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Русэнергосервис"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 февраля 2018 года по делу N А40-147791/17, принятое судьей Жежелевской О.Ю.

по иску ООО "Центр частного права электроэнергетики"

к ООО "Русэнергосервис"

при участии третьих лиц ООО "Энергопроммаш холдинг", Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы No 46 по г. Москве, Дадуевой Жанны Альбертовны, Дадуева Алима Суфьяновича

о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Русэнергосервис" об избрании единоличного исполнительного органа ООО "Русэнергосервис"; о признании незаконным и отмене акта регистрирующего органа о государственной регистрации сведений о юридическом лице ООО "Русэнергосервис", содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, основанный на решении общего собрания участников ООО "Русэнергосервис". и приложенные к исковому заявлению документы

при участии в судебном заседании:

от истца - Панкстьянов В.Н., доверенность от 01.08.17г.;

от ответчика - не явился, извещен;

от третьих лиц - не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Центр частного права электроэнергетики" обратилось в суд с иском к ООО "Русэнергосервис о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "Русэнергосервис" от 11.07.2017 г. по всем вопросам, а также по всем принятым решениями, признании незаконным и отмене решения МИФНС N 46 по г. Москве от 21.072017 г. за ГРН 8177747979247 о государственной регистрации сведений о юридическом лице Общества с ограниченной ответственностью "Русэнергосервис (ИНН/КПП774643473/770401001, ОГРН 507746468894), содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, основанный на решении внеочередного общего собрания участников ООО "Русэнергосервис" от 11.07.2017 г. (с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений заявленных требований).

Определением от 05.10.2017 г. в порядке ст. 47 АПК РФ произведена замена ненадлежащего ответчика ООО "Энергопроммаш холдинг" на ООО "Русэнергосервис". Этим же определением в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Энергопроммаш холдинг".

Определением от 14.12.2107 г. в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Дадуева Жанна Альбертовна, Дадуев Алим Суфьянович.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19 февраля 2018 года суд признал недействительным решение недействительным решение общего собрания участников ООО "Русэнергосервис", оформленное протоколом от 11.07.2017 г., в остальной части иска судом было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции ООО "Русэнергосервис" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в удовлетворении исковых требований отказать, указывает, что суд не учел, что у истцов нет охраняемых законных интересов, указывает на то, что решение суда первой инстанции не отвечает критерию определенности, из решения неясно, какие решения признаны недействительными, судебный акт принят о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле - генерального директора Замаева А.Х.

Истец возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Считает решение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители ответчика и третьих лиц в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи, с чем дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 19 февраля 2018 года на основании следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС" было зарегистрировано 05.04.2007 г., за государственным регистрационным номером 5077746468894.

Адрес (место нахождение) ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС": 119019, г. Москва, ул. Новый Арбат, д. 11, стр. 1.

Истец - ООО "ЦЕНТР ЧАСТНОГО ПРАВА ЭЛЕКТРОЭНЕРГЕТИКИ" является участником "РУСЭНЕРГОСЕРВИС" с принадлежащей ему на праве собственности доли в уставном капитале.

Ответчик - ООО "ЭПМ ХОЛДИНГ" является участником ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС"" не оплатившем свою долю в уставном капитале.

01.08.2017 г., истцу стало известно, что в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены изменения о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, где генеральным директором ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС" с 21.07.2017 г., является Дадуева Жанна Альбертовна.

Истец считает, что решение Общего собрания участников Общества принято с нарушением требований законодательства Российской Федерации и Устава Общества поскольку уведомлений от генерального директора, либо от участников о том, что состоится общее собрания участников общества в соответствии с п.1 ст. 36 ФЗ от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об ООО", и п. 10.1.3, 10.1.4, 10.1.6 Устава, истец не получал, какие-либо доказательства участи - ООО "Центр частного прав электроэнергетики" на внеочередном общем собрании ООО "Русэнергосервис" отсутствуют, оспариваемое решение собрания не подтверждено в нотариальном порядке, иной способ удостоверения решений также не предусмотрен уставом общества, как указывает истец, Таким образом, решение внеочередного общего собрания участников общества, оформленные протоколом на основании которого 21.07.2017 г., в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены изменения о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, где генеральным директором ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС" с указанной даты является Дадуева Жанна Альбертовна, является ничтожным в силу пункта 3 статьи 163 ГК РФ.

Ссылаясь на данные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящими требованиями.

В соответствии со ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Согласно ч.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч.2 ст.9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Судебная защита гражданских прав осуществляется в соответствии с подведомственностью, установленной процессуальным законодательством, способами, предусмотренными ст.12 Гражданского кодекса РФ.

Выбор способа защиты нарушенного или оспоренного права принадлежат истцу.

В случаях предусмотренных п.1 ст.181.4 Гражданского кодекса РФ решение собрания может быть признано судом недействительным при нарушении требований закона.

При этом, согласно п.3 ст.181.4 Гражданского кодекса РФ решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.

В соответствии с положениями ст.181.5 Гражданского кодекса РФ решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества, принято при отсутствии необходимого кворума.

Материалами дела подтверждено, что 11.07.2017 г. протоколом Внеочередного общего собрания ООО "Русэнергсоервис" в котором прияли участники: ООО "Энергопроммаш Холдинг", в лице генерального директора Дадуева А.С., было принято решение 1) об избрании председательствующим на внеочередном общем собрании участников Общества Дадуева А.С., секретарём назначить Дадуеву Ж.А., и поручить ей подсчёт голосов, 2) определено, что решения принятые по вопросам повестки дня настоящего собрания участников и состав участников общества, присутствовавших при их принятии подтверждаются путем подписания протокола участниками общества, которые присутствовали при принятии решений на общем собрании участников общества 3) досрочно прекращены 11.07.2017 г. полномочия генерального директора общества Замаева А.Х. и расторжении трудового договора. Уполномочить Дадуева Алима Суфьяновича подписать с Замаевым А.Х от имени общества соглашение о расторжении трудового договора; 4) принято решение назначить генеральным директором Общества Дадуеву Жанну Альбертовну

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 108 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" "108. Согласно пункту 2 статьи 181.4 ГК РФ решение собрания, принятое с нарушением порядка его принятия и подтвержденное впоследствии новым решением собрания, не может быть признано недействительным, за исключением случаев, когда такое последующее решение принято после признания судом первоначального решения собрания недействительным, или когда нарушение порядка принятия выразилось в действиях, влекущих ничтожность решения, в частности решение принято при отсутствии необходимого кворума (пункт 2 статьи 181.5 ГК РФ).

К нарушениям порядка принятия решения, в том числе могут быть отнесены нарушения, касающиеся созыва, подготовки, проведения собрания, осуществления процедуры голосования (подпункт 1 пункта 1 статьи 181.4 ГК РФ)".

Согласно п. 1 ст. 36 Федерального закона от 08.0.2.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников г общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Пунктом 10.1.6. Устава Общества предусмотрено: "орган или лица, созывающие Общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника Общества ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении либо под роспись. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения Общего собрания участников общества, а также предполагаемая повестка дня".

Более того, согласно п. 10.1.3. Устава Общества: "Очередное общее собрание участников проводится ежегодно после окончания финансового года, не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Очередное общее собрание участников общества созывается Генеральным директором общества".

Согласно п. 10.1.4. Устава Общества: "Внеочередное общее собрание участников общества созывается генеральным директором Общества по его инициативе, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) Общества, аудитора, а также участников общества. Лицо открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. При голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании".

Таким образом, неучастие лица в общем собрании участников общества при том, что он не был извещен о его проведении, является безусловным основанием для признания решения общего собрания участников недействительным.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ: "принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается в отношении общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно".

В п. 107 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что "решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ",

Согласно ст. 163 ГК РФ: "1. Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности.

2. Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

3. Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность".

Согласно, ст. 181.3 ГК РФ: "Решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно".

Оспариваемое решение собрания не подтверждено в нотариальном порядке. Иной способ удостоверения решений также не предусмотрен уставом общества.

Таким образом, решение внеочередного общего собрания участников общества, оформленные протоколом, на основании которого 21.07.2017 г., в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены изменения о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, где генеральным директором ООО "РУСЭНЕРГОСЕРВИС" с указанной даты является Дадуева Жанна Альбертовна, является ничтожным в силу пункта 3 статьи 163 ГК РФ.

Принимая во внимание, отсутствие уведомления участника о проведении общего собрания ООО "Русэнергосервис", а также отсутствие нотариального удостоверения в порядке ст. 67.1 ГК РФ суд приходит к выводу о наличии оснований для признания недействительным внеочередного общего собрания ООО "Русэнергосервис" по всем принятым решениям, в том числе о назначении Дадуевой Ж.А., на должность единоличного исполнительного органа общества, и удовлетворении данной части требований.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Расходы по государственной пошлине относятся на заявителя апелляционной жалобы согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 февраля 2018 года по делу N А40-147791/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Русэнергосервис" в доход федерального бюджета 3 000 (Три тысячи) руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

Т.А. Лялина Б.В. Стешан