Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2018 г. N 16АП-3060/17

г. Ессентуки

29 мая 2018 г.

Дело N А63-6679/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 мая 2018 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сулейманова З.М.,

судей: Луговой Ю.Б., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Наниковым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Торговый дом ТЛ" и ООО "Кэпитал-Инвест" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 25.12.2017 по делу N А63-6679/2017 о признании ООО "Торговый дом ТЛ", г. Пятигорск, ИНН 2632050360, ОГРН 101022601638564, несостоятельным (банкротом),

руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

при участии в судебном заседании:

от ООО "Торговый дом ТЛ" - Арушанова И.Л. (по доверенности от 01.12.2017),

от ООО "Кэпитал-Инвест" - Архипова Т.Г. (по доверенности от 27.06.2017),

от учредителей ООО "Тл-Авто" - Гунько А.М. (по доверенности N 26АА3108334 от 23.04.2018),

в отсутствие других лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

определением от 20.06.2017 в отношении ООО "Торговый дом ТЛ" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Качура Денис Дмитриевич.

Сведения о введении в отношении ООО "Торговый дом ТЛ" процедуры наблюдения опубликованы временным управляющим в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве в периодическом издании газете "Коммерсантъ" N 112 от 24.06.2017.

Определением суда от 21.11.2017 суд, удовлетворил ходатайство временного управляющего ООО "Торговый дом ТЛ", отложил судебное заседание по рассмотрению результатов процедуры наблюдения на 21.12.2017.

В суд первой инстанции временный управляющий представил ходатайство о признании ООО "Торговый дом ТЛ" несостоятельным (банкротом) и открытии процедуры конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Ставропольского края от 25.12.2017 года суд признал ООО "Торговый дом ТЛ" несостоятельным (банкротом), открыл в отношении ООО "Торговый дом ТЛ" конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Торговый дом ТЛ" на Качуру Д.Д.

С решением суда от 25.12.2017 не согласились ООО "Торговый дом ТЛ" и ООО "Кэпитал-Инвест", обратились с апелляционными жалобами.

ООО "Кэпитал-Инвест" в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, считая, что суд преждевременно принял решение о признании должника банкротом при наличии нерассмотренных требований ООО "Кэпитал-Инвест" в сумме 242 294 993,10 руб.

ООО "Торговый дом ТЛ" просит решение суда отменить, указывая, что на дату принятия обжалуемого решения не было проведено первого собрания кредиторов.

В отзыве на апелляционные жалобы Качура Д.Д. возражает против представленных доводов, а также просит прекратить производство по апелляционным жалобам.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены, наличия оснований для прекращения производства по апелляционной жалобе ООО "Кэпитал-Инвест".

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства может быть обжаловано.

Положения статей 257, 272 АПК РФ предусматривают, что лица, участвующие в деле, вправе обжаловать в порядке апелляционного производства решение (определение) арбитражного суда первой инстанции.

Круг лиц, участвующих в деле о банкротстве, установлен в статье 34 Закона о банкротстве, согласно которой лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются: должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления по месту нахождения должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Кредиторы, заявившие требования к должнику, также наделены отдельными правами лиц, участвующих в деле о банкротстве, согласно разъяснениям, приведенным в пункте 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", при применении положений Закона о банкротстве, связанных с рассмотрением требований кредиторов, следует учитывать, что статус участвующего в деле о банкротстве лица и соответствующие права (в частности, на обжалование судебных актов, принятых по результатам рассмотрения требований кредиторов), необходимые для реализации права на заявление возражений, возникают у кредитора с момента принятия его требования к рассмотрению судом.

Таким образом, конкурсный кредитор не вправе обжаловать судебные акты, принятые по делу о банкротстве должника, до даты вынесения определения о включении его в реестр требований кредиторов, за исключением случаев обжалования определений об установлении требований иных кредиторов.

Как следует из материалов дела, на момент принятия судом обжалуемого решения от 25.12.2017 о признании ООО "Торговый дом ТЛ" банкротом и ведении конкурсного производства требования кредитора - ООО "Кэпитал-Инвест" в реестр требований кредиторов должника включены не были. Доказательств обратного лицами, участвующими в деле о несостоятельности (банкротстве), в суд первой инстанции или в апелляционный суд не представлено.

С учетом данного обстоятельства, ООО "Кэпитал-Инвест" не вправе обжаловать решение о признании должника банкротом до даты вынесения определения о включении его в реестр требований кредиторов.

В абзаце 3 пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 года N 36 разъяснено, что если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 статьи 150 АПК РФ производство по жалобе подлежит прекращению.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что производство по апелляционной жалобе ООО "Кэпитал-Инвест" применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по апелляционным жалобам подлежит прекращению.

Доводы конкурсного управляющего об отсутствии у представителя ООО "Торговый дом ТЛ" полномочий на подачу апелляционной жалобы отклоняются апелляционным судом, поскольку жалоба подана должником, который признан банкротом и подписана уполномоченным лицом.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении ходатайства временного управляющего ООО "Торговый дом ТЛ" о введении процедуры конкурсного производства, по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, временный управляющий опубликовал сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве в периодическом издании газете "Коммерсантъ" N 112 от 24.06.2017.

Согласно выписке ЕГРЮЛ, ООО "Торговый дом ТЛ" зарегистрировано в качестве юридического лица 30.12.1998, присвоен основной государственный регистрационный номер 1022601638564, ИНН 2632050360. Уставной капитал общества составляет 10 000 руб. В настоящее время состоит на налоговом учете в ИФНС России по г. Пятигорску Ставропольского края.

Основным видом деятельности должника является - деятельность гостиниц и прочих мест для временного проживания (ОКВЭД - 55.10).

Генеральным директором должника в период с 23.07.2010 и по настоящее время является Давыдов Давид Хатонович ИНН 263202882308, являющийся также учредителем 14 организаций, руководителем -11, помимо этого зарегистрирован как индивидуальный предприниматель.

Учредителем с 18.02.2011 является Давыдова Светлана Григорьевна, с номинальной стоимостью доли - 10 000 руб. (100%), являющаяся учредителем еще 5 организаций и зарегистрированная как индивидуальный предприниматель.

Согласно представленному отчету временного управляющего и финансового анализа, по состоянию на 31.12.2016 активы должника составляют - 96 273 000 руб., из которых, 84 463 000 руб. - основные средства, 5 675 000 руб. - запасы, 3 955 000 руб. - дебиторская задолженность, 1 999 000 руб. - финансовые вложения, 102 000 руб. - денежные средства и денежные эквиваленты, 43 000 руб. - прочие оборотные активы.

Как следует из документов представленных временным управляющим, инвентаризация имущества должника и оценка рыночной стоимости активов должника в процедуре наблюдения временным управляющим не проводилась в виду отсутствия установленной законом обязанности.

По состоянию на 15.12.2017 в реестр требований кредиторов ООО "Торговый дом ТЛ" включены требования четырех кредиторов, на сумму 311 192 502, 92 руб.

Как следует из материалов дела, в арбитражный суд обратились с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов: ПАО Банк "ФК "Открытие" с требованием в размере 302 614 106,83 руб., из которых 35 766 920,33 руб. - как обеспеченные залогом; ПАО Банк "ФК "Открытие" с требованием в размере 504 676,93 руб. как требования обеспеченные залогом; ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" с требованием в размере 386 193,54 руб.; ИФНС по г. Пятигорску Ставропольского края с требованием в размере 1 787 235,35 руб.; ООО "Кэпитал-Инвест" с требованием в размере 242 294 993,10 руб.; ООО "Завод минеральных вод Октябрь-А" с требованием в размере 8 500 000 руб.; ООО "БизнесКавказ" с требованием в размере 52 660 944 руб.

Рассмотрение требования ООО "БизнесКавказ" приостановлено на основании определения Арбитражного суда Ставропольского края от 24.11.2017, требование ООО "Кэпитал-Инвест" назначено к рассмотрению на 15.01.2018.

Общий размер предъявленных требований кредиторов к ООО "Торговый дом ТЛ" составил 608 748 199,75 руб., из которых включено в реестр - 311 192 502, 92 руб.

Активы должника, в соответствии с данными бухгалтерского баланса равны 96 273 000 руб. Таким образом, должник не способен удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и по уплате обязательных платежей.

По результатам проведенных мероприятий в процедуре наблюдения должника, временным управляющим не выявлено признаков преднамеренного банкротства ООО "Торговый дом ТЛ"

Исходя из финансового анализа, временным управляющим проанализированы сделки должника.

В ходе процедуры наблюдения денежные средства не выявлены.

Согласно сведениям полученным на основании выписки из ЕГРН, должнику на праве собственности принадлежит объект незавершенного строительства с кадастровым номером 26:33:070201:681, площадью 1233,4 кв.м., в отношении которого зарегистрировано обременение, а так же здание с кадастровым номером 26:33:070101:1035, площадью 4356, 2 кв.м., в отношении которого зарегистрировано обременение.

На дату проведения судебного заседания задолженность ООО "Торговый дом ТЛ" перед конкурсными кредиторами не погашена.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве под несостоятельностью понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

В пункте 1 статьи 53 Закона о банкротстве указано, что решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Признаки банкротства определены в статье 3 Закона о банкротстве. Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из анализа финансового состояния должника, установлено, что финансовое состояние характеризуется как неудовлетворительное, возможность погашения задолженности за счет прибыли отсутствует. Безубыточная деятельность должника при существующих условиях невозможна.

Таким образом, для признания банкротом ООО "Торговый дом ТЛ" достаточно установить факт его неплатежеспособности, то есть факт того, что его денежное обязательство и (или) обязанность по уплате обязательных платежей размером не менее 300 000 руб. не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как указано выше, признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника требования на общую сумму 311 192 502, 92 руб.

Денежные обязательства не исполнены должником более 3-х месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Доказательств расчета должника по заявленной кредиторской задолженности, наличия возможности восстановления платежеспособности в материалы дела не представлено.

Учитывая вышеназванные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ООО "Торговый дом ТЛ" обладает признаками несостоятельности (банкротства).

Признаком банкротства является неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (статья 3 Закона о банкротстве).

Согласно статье 51 Закона о банкротстве, дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Из материалов дела следует, что заявление подано 03.05.2017. Судебное заседание по итогам процедуры наблюдения отложено на 21.12.2017. С учетом вышеуказанной нормы срок рассмотрения дела о несостоятельности банкротстве ООО "Торговый дом ТЛ" истек 04.12.2017.

Определением от 10.11.2017 суд первой инстанции удовлетворил заявление ООО "Кэпитал-Инвест" о принятии обеспечительных мер и отложил проведение первого собрания кредиторов ООО "Торговый дом ТЛ", до рассмотрения судом по существу заявления ООО "Кэпитал-Инвест", об установлении и включении задолженности в размере 242 294 993,10 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 12.12.2017 суд первой инстанции удовлетворил ходатайство временного управляющего ООО "ТЛ-Авто" о возобновлении производства по заявлению ООО "Кэпитал-Инвест" об установлении требований в размере 242 294 993,1 руб. в реестр требований кредиторов должника, возобновил производство по заявлению ООО "Кэпитал-Инвест" об установлении требований в размере 242 294 993,1 руб. в реестр требований кредиторов должника и назначил рассмотрение заявления в судебное заседание на 15.01.2018.

Таким образом, на дату рассмотрения данного дела, собрание кредиторов не проведено, семимесячный срок рассмотрения дела о банкротстве, установленный статьей 51 Закона о банкротстве, истек, а ходатайств об отложении от лиц, участвующих в деле, в целях проведения собрания кредиторов не поступило. А также, с учетом представленных позиций банка, временного управляющего и уполномоченного органа в которых, указанные представители настаивали на введении процедуры конкурсного производства, в связи с чем, на дату проведения судебного заседания у суда отсутствовала возможность и необходимость отложения судебного заседания для целей принятия кредиторами решения о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, к установленному арбитражным судом сроку.

При этом суд первой инстанции правомерно принял во внимание, что определением от 21.11.2017 кредиторам должника, включенным в реестр и требования которых не рассмотрены, предлагалось представить письменную позицию о возможности введения дальнейшей процедуры банкротства в отношении ООО "Торговый дом ТЛ" с учетом выводов анализа хозяйственной деятельности должника. Однако, ни письменных позиций, ни ходатайств об отложении от иных лиц, участвующих в деле (кредиторов) не поступило.

Как следует из пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве, при отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 указанного Федерального закона, при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По смыслу указанной нормы арбитражный суд вправе самостоятельно решить вопрос о введении той либо иной процедуры банкротства в случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур банкротства и отсутствует возможность отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции, при принятии решения о целесообразности введения в отношении должника конкурсного производства, обоснованно исходил исходит из того, что доказательств возможности восстановления платежеспособности должник не представляет, а также учел длительность процедуры наблюдения, отсутствие доказательств осуществления деятельности должника в указанный период.

В рассматриваемом случае, комплексное толкование норм Закона о банкротстве, не позволяет прийти к выводу о том, что возможно введение иной процедуры банкротства, кроме конкурсного производства, а также установить вероятность восстановления платежеспособности должника.

Учитывая наличие непогашенной задолженности ООО "Торговый дом ТЛ" перед кредиторами более 300 000 руб., суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ООО "Торговый дом ТЛ" обладает признаками несостоятельности (банкротства).

На основании абзаца 3 пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

Учитывая установленный законом срок процедуры конкурсного производства, необходимость своевременного проведения мероприятий процедуры, в том числе, опубликования сведений в порядке статьи 28 Закона о банкротстве, наличие у должника имущества, нуждающегося в охране, суд на основании пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве обоснованно возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Торговый дом ТЛ" на Качуру Д.Д., исполняющего обязанности временного управляющего должника.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы о непроведении первого собрания кредиторов являются несостоятельными.

Согласно пункту 6 статьи 20.6 Закона о банкротстве в случае возложения в деле о банкротстве на арбитражного управляющего полномочий в связи с невозможностью утверждения иного арбитражного управляющего размер вознаграждения, выплачиваемого арбитражному управляющему в период исполнения им возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, устанавливается арбитражным судом.

Поскольку суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Торговый дом ТЛ" на Качуру Дениса Дмитриевича, последнему в соответствии со статьей 20.6 Закона о банкротстве обоснованно утверждено вознаграждение в размере 30 000 рублей в месяц из средств должника.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Ставропольского края от 25.12.2017 по делу N А63-6679/2017 законным и обоснованным, а апелляционную жалобу ООО "Торговый дом ТЛ" - не подлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

производство по апелляционной жалобе ООО "Кэпитал-Инвест" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 25.12.2017 по делу N А63-6679/2017 прекратить.

Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 25.12.2017 по делу N А63-6679/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Торговый дом ТЛ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

З.М. Сулейманов

Судьи

Ю.Б. Луговая Г.В. Казакова