Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 июня 2018 г. N 08АП-4418/18

город Омск

21 июня 2018 г.

Дело N А46-15629/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодунковой С.А.

судей Рожкова Д.Г., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бойченко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4418/2018) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" на определение Арбитражного суда Омской области от 06 апреля 2018 года по делу N А46-15629/2016 (судья Сорокина И.В.), вынесенное по результатам рассмотрения требование Шалковской Натальи Александровны о включении требований в реестр требований кредиторов должника о передаче жилого помещения и неустойки в размере 299 798 руб. 39 коп., в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" (ИНН 5503239299, ОГРН 1125543061687),

при участии в судебном заседании представителей:

от Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" - представитель Чистяков А.В. по доверенности от 28.03.2018, сроком на четыре месяца;

от Шалковской Натальи Александровны - лично, предъявлен паспорт;

от административного управляющего Гапонова Максима Владимировича - представитель не явился, извещен;

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 19.06.2017 в отношении Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" (далее - Фонд "Жилище", должник) введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим утвержден Заякин Александр Сергеевич, к рассмотрению дела N А46-15629/2016 о несостоятельности (банкротстве) Фонда "Жилище" применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX "Особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц" Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Закона о банкротстве о введении в отношении должника процедуры наблюдения состоялась в газете "Коммерсантъ" от 01.07.2017 N 117.

Определением Арбитражного суда Омской области от 19.10.2017 процедура наблюдения в отношении Фонда "Жилище" продлена сроком на три месяца.

Определением Арбитражного суда Омской области от 30.01.2018 (резолютивная часть объявлена 23.01.2018) в отношении Фонда "Жилище" введено финансовое оздоровление сроком на двадцать четыре месяца (до 23.01.2020), административным управляющим утвержден Гапонов Максим Владимирович.

Публикация сообщения в соответствии со статьей 28 Закона о банкротстве о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления состоялась в газете "Коммерсантъ" от 03.02.2018 N 20.

Шалковская Наталья Александровна (далее - Шалковская Н.А., заявитель, кредитор) в порядке статей 100, 201.4, 201.5 Закона о банкротстве обратилась 14.02.2018 (почтовый штемпель от 12.02.2018) в Арбитражный суд Омской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений Фонда "Жилище" требования о передаче однокомнатной квартиры N 38, общей (проектной) площадью 32,46 кв. м. (с учетом балконов и лоджий), расположенной на 1 этаже, подъезде N 2 жилого многоквартирного дома N 4, находящегося по адресу: жилищный комплекс "Московка-2", квартал Б, в Ленинском административном округе г. Омска, а также с требованием о включении в реестр требований кредиторов Фонда "Жилище" неустойки за период с 31.03.2016 по 14.06.2017 в размере 299 798 руб. 39 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 06 апреля 2018 года по делу N А46-15629/2016 включено в реестр требований Фонда "Жилище" о передаче жилых помещений требование Шалковской Н.А. о передаче жилого помещения - однокомнатной квартиры N 38, общей (проектной) площадью (с учетом балконов и лоджий) 32,46 кв. м., расположенной на 1 этаже, в подъезде N 2 многоквартирного дома, расположенного по адресу: жилищный комплекс "Московка-2", квартал Б в Ленинском АО г. Омска, жилой дом N 4, общей стоимостью 1 330 860 руб. Сумма, уплаченная участником долевого строительства по договору участия в долевом строительстве от 07.07.2015 N М-4/38, составляет 1 330 860 руб. Включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов Фонда "Жилище" требование Шалковской Н.А. в сумме 286 423 руб. 25 коп., составляющих неустойку за нарушение срока исполнения обязательств по договору участия в долевом строительстве от 07.07.2015 N М-4/38. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Фонд "Жилище" обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции изменить, снизить размер неустойки в порядке статьи 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

В обоснование апелляционной жалобы, её податель указал на то, что суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство Фонда "Жилище" о снижении размера неустойки по правилам 333 ГК РФ, поскольку включение в реестр требований значительной суммы неустойки сделает невозможным восстановления платежеспособности должника, повлечет в дальнейшем невозможность завершения строительства жилых домов, невозможность передачи незавершенных объектов в ЖСК.

Возражая против доводов, изложенных в отзыве, Шалковская Н.А. представила отзыв.

В судебном заседании, представитель Фонда "Жилище" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Шалковская Н.А. поддержала доводы, изложенные в отзыве, просила определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, пояснила, что не смотря на то, что официально дом введен в эксплуатацию в феврале 2018 года квартира ей не передана.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Определяя пределы рассмотрения настоящего дела, суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

При применении части 5 статьи 268 АПК РФ необходимо иметь в виду: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения против проверки судебного акта в соответствующей части, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании стороны, извещенной надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исходя из доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность обжалуемого судебного акта только в оспариваемой части - в части отказа в снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

Изучив материалы обособленного спора, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя Фонда "Жилище", проверив законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части в порядке статей 266, 268 АПК РФ, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

Фактические обстоятельства спора по существу установлены судом полно и правильно с учетом имеющихся в деле доказательств, основания для их переоценки суд апелляционной инстанции не усматривает.

Как следует из материалов дела, между Шалковской Н.А. (участник долевого строительства) и Фондом "Жилище" (застройщик) заключен договор участия в долевом строительстве от 07.07.2015 N М-4/38 (далее - Договор), в соответствии с пунктами 1.1., 1.2. которого, застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить в соответствии с проектной документацией многоквартирный жилой дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать объект долевого строительства - жилое помещение (квартира N 38), общей (проектной) площадью 32,46 кв. м. (с учетом балконов и лоджий), состоящее из 1 комнаты и расположенное на 1 этаже, в подъезде N 2 многоквартирного дома, расположенного по адресу: жилищный комплекс "Московка-2", квартал Б в Ленинском АО г. Омска, жилой дом N 4, согласно плану объекта долевого строительства (Приложение N 1), а также общее имущество в многоквартирном доме, входящее в состав указанного многоквартирного дома, участнику долевого строительства, а участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную цену Договора и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Пунктом 1.4. Договора установлено, что планируемый срок ввода в эксплуатацию многоквартирного дома (в соответствии с проектной декларацией): 1 квартал 2016 года.

Согласно пункту 2.1.4. Договора застройщик обязуется не позднее 30.06.2016 передать участникам долевого строительства объект долевого строительства согласно спецификации, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора (Приложение N 2), по акту приема-передачи.

В силу пунктов 3.2., 3.6. Договора цена Договора составляет 1 330 860 руб. Участник долевого строительства уплачивает причитающиеся денежные средства в сумме, указанной в пункте 3.2. Договора в следующем порядке:

- 932 000 руб. в течение 10 дней с момента государственной регистрации Договора в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области;

- 398 860 руб. в срок до 01.10.2015.

Договор зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области 23.07.2015 и считается заключенным с указанного момента.

В связи с неисполнением застройщиком принятых по договору участия в долевом строительстве от 07.07.2015 N М-4/38 обязательств по передаче объекта долевого строительства и введением в отношении должника процедуры банкротства, Шалковская Н.А. обратилась в суд с настоящим требованием.

Судом первой инстанции установлено наличие у Шалковской Н.А. как участника строительства права требования к должнику - Фонду "Жилище", являющемуся застройщиком, и обоснованность требования о включении в реестр требований о передаче жилых помещений требования о передаче жилого помещения (квартира N 38), также судом первой инстанции в четвертую очередь реестра требований кредиторов Фонда "Жилище" включено требование Шалковской Н.А. в размере 286 423 руб. 25 коп., составляющее неустойку за нарушение срока исполнения обязательств по договору участия в долевом строительстве за период с 01.07.2016 по 14.06.2017 (включительно).

Возражений относительно признания обоснованным требования о передаче жилого помещения, оснований начисления и расчета неустойки подателем жалобы не заявлено, при этом Фонда "Жилище" полагает, что судом первой инстанции необоснованно отказано в применении статьи 333 ГК РФ.

Повторно исследовав материалы дела по доводам жалобы, апелляционная коллегия считает вынесенное определение соответствующим по своим выводам нормам материального права и установленным по делу фактическим обстоятельствам.

Согласно пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Как следует из материалов дела, должник при рассмотрении дела в суде первой инстанции заявлял о снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при осуществлении предпринимательской деятельности основанием для уменьшения договорной неустойки является не только явная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, но и доказательство того, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Согласно пункту 9 Обзора судебной практики разрешения дел по спорам, возникающим в связи с участием граждан в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.07.2017, размер неустойки за нарушение срока передачи объекта долевого строительства может быть снижен судом на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации только при наличии заявления со стороны застройщика, который должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства. Спорные правоотношения, возникшие из договора участия в долевом строительстве, подпадают под действие Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" в части, не урегулированной специальным законом - Законом об участии в долевом строительстве.

Верховный Суд Российской Федерации в пункте 34 постановления Пленума от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" разъяснил, что применение статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации по делам о защите прав потребителей возможно в исключительных случаях и по заявлению ответчика с обязательным указанием мотивов, по которым суд полагает, что уменьшение размера неустойки является допустимым.

Как указано в п.п. 69, 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N7), подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (п. 1 ст. 333 ГК РФ). При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (п.п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ).

Наличие оснований для снижения неустойки и критерии ее соразмерности определяются судом в каждом конкретном случае самостоятельно, исходя из установленных по делу обстоятельств. Учитывая, что степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела.

В соответствии с пунктом 73 Постановления N 7 бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 Гражданского процессуального кодекса, часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами например, на основании статей 317.1, 809, 823 Гражданского кодекса Российской Федерации) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

Доказательств в обоснование довода о явной несоразмерности размера неустойки последствиям нарушения обязательства должник не представил, при этом тяжелое финансовое положение и нахождение должника в процедуре банкротства и введение в отношении должника реабилитационной процедуры финансового оздоровления, неисполнение обязательств по строительству жилого дома привлеченным подрядчиком, в отсутствие иных доказательств не являются основанием для снижения размера неустойки.

Довод апеллянта о необходимости учета позиции Конституционного суда Российской Федерации, изложенной в пункте 2.2 определения от 15.01.2015 N 7-О, позицию Верховного суда Российской Федерации, в определении N 308 ЭС14-3043, судебной коллегией отклоняется, поскольку вопрос о снижении неустойки рассматривается применительно к каждому конкретному случаю с учетом обстоятельств дела, особенностей отдельного обособленного спора.

Так, как указано выше, неустойка начислена в связи с неисполнением Фондом "Жилище" обязательств по договору участия в долевом строительстве от 07.07.2015 N М-4/38 по передаче Шалковской Н.А. жилого помещения.

По условиям указанного договора, объект долевого строительства - жилое помещение (квартира N 38), общей (проектной) площадью 32,46 кв. м. (с учетом балконов и лоджий), состоящее из 1 комнаты и расположенное на 1 этаже, в подъезде N 2 многоквартирного дома, расположенного по адресу: жилищный комплекс "Московка-2", квартал Б в Ленинском АО г. Омска, жилой дом N 4, согласно плану объекта долевого строительства, должен быть передан не позднее 30.06.2016.

Между тем ни на дату введения в отношении должника процедуры банкротства, ни на даты рассмотрения спора судом первой и апелляционной инстанций жилое помещение физическому лицу не передано, просрочка исполнения обязательств застройщиком фактически составляет два года, что свидетельствует о существенных нарушениях прав участника долевого строительства, обязательства перед которым не исполняются длительный период времени.

Суд апелляционной инстанции, оценив все обстоятельства по делу в совокупности, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что оснований для применения положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не имеется, поскольку в материалы дела не представлено доказательств явной несоразмерности подлежащей взысканию суммы неустойки последствиям нарушения обязательства должником.

Указанные конкурсным управляющим факты снижения размера неустойки при установлении требований (рассмотрении исковых заявлений судом общей юрисдикции) иных кредиторов на указанный вывод не влияют, так как предметом судебной оценки по настоящему обособленному спору являются последствиям нарушения обязательства должником по отношению именно к физическому лицу Шалковской Н.А.

При данных обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что, отказав в применении статьи 333 ГК РФ по отношению к требованию Шалковской Н.А., суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Выводы суда первой инстанции, относительно частичного отказа в установлении неустойки в связи с неверным определением периода расчета, предметом апелляционного обжалования не являются, в связи с чем не подлежат переоценке судом апелляционной инстанции, который не вправе выходить за пределы апелляционного обжалования по собственной инициативе (часть 5 статьи 268 АПК РФ, пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены определения в обжалуемой части, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судом апелляционной инстанции не установлены нарушения норм материального или процессуального права, которые в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь изменение или отмену определения суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Омской области от 06 апреля 2018 года по делу N А46-15629/2016 (судья Сорокина И.В.) в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4418/2018) Фонда развития жилищного строительства Омской области "Жилище" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

С.А. Бодункова

Судьи

Д.Г. Рожков Н.А. Шарова