Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2018 г. N 09АП-21010/18

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2018 г. N 09АП-21010/18

г. Москва

27 июня 2018 г.

Дело N А40-119181/15

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июня 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей С.А. Назаровой, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.А. Рыбаловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Новикова-Лаврова В. В.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2018 по делу N А40-119181/15

принятое судьей А.А. Сафроновой, о включении требований Правительства Москвы в размере 32 339 200 руб. основного долга в четвертую очередь удовлетворения реестра требований кредиторов.

Лица, участвующие в деле не явились.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.07.2015 г. принято к производству заявление Общества с ограниченной ответственностью "ЖКПРАВО" (ОГРН 1137746311900, ИНН 7724871870; 105062, г. Москва, Подсосенский пер., д. 5, стр. 1) о признании несостоятельным (банкротом) Общество с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" (ОГРН 1047796884948, ИНН 7702544276; 127051, г. Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1), возбуждено производство по делу N А40- 119181/2015. Определением суда от 13.11.2015 г. произведена замена в порядке процессуального правопреемства заявителя по делу N А40-119181/2015 Общества с ограниченной ответственностью "ЖК-ПРАВО" на правопреемника Новикова-Лаврова В.В. в части права требования признания должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере 30 000 000 рублей по векселю. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2016 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 13.11.2015 г. о процессуальной замене заявителя по делу N А40-119181/2015 Общества с ограниченной ответственностью "ЖКПРАВО" на его правопреемника Новикова-Лаврова В.В. в части права требования признания должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности в размере 30 000 000 рублей по векселю оставлено без изменения. Определением Арбитражного суда города Москвы от 05.08.2016 г. в отношении должника ООО "ИНТЕРКОМ" (ОГРН 1047796884948, ИНН 7702544276; 127051, г. Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Белоусов Алексей Алексеевич (ИНН 710703536231, запись N 10287 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 300041, г. Тула, ул. Мосина, д. 29, офис 301/2), 2 являющийся членом Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г. Москва, ул. Макаренко, д. 5, стр. 1, офис 3). Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 117 от 02.07.2016 г. Определением суда от 23.11.2016 г. (резолютивная часть) Общество с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" (ОГРН 1047796884948, ИНН 7702544276; 127051, г. Москва, пер. Сухаревский М., д. 9, стр. 1) признано застройщиком, применены при банкротстве Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ" правила § 7 главы IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 сентября 2017 г. должник ООО "ИНТЕРКОМ" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, обязанности конкурсного управляющего возложены на временного управляющего должника Белоусова Алексея Алексеевича (ИНН 710703536231, запись N 10287 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 300041, г. Тула, ул. Мосина, д. 29, офис 301/2) являющегося членом Некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г. Москва, ул. Макаренко, д. 5, стр. 1, офис 3).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2018 включено требование Правительства Москвы в размере 32 339 200 рублей основного долга в четвертую очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "ИНТЕРКОМ". Не согласившись с вынесенным определением, Новиков-Лавров В.В. подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт.

Лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Согласно ст. 223 АПК РФ, ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в пункте 26 даны разъяснения, согласно которым в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между Правительством Москвы (Администрация), Федеральной службой охраны РФ (ФСО России) (Заказчик) и ООО "ИНТЕРКОМ" (Инвестор-Застройщик) был заключен Инвестиционный контракт от 07.08.2006 (реестровый N 13-090211-5201-0050-00001-06) на проектирование и строительство жилых домов с административными помещениями и физкультурно-оздоровительным комплексом.

В соответствии с условиями Контракта Инвестор-Застройщик за счет собственных и (или) привлеченных средств осуществил строительство жилого дома с подземной автостоянкой (Объект-1 и Объект-2).

Объект-1 принят в эксплуатацию, что подтверждается разрешением Мосгорстройнадзора на ввод объекта в эксплуатацию от 25.12.2014 N RU77106000- 006188.

Объект-2 принят в эксплуатацию, что подтверждается разрешением Мосгосстройнадзора на ввод в эксплуатацию от 26.12.2014 N RU77151000-006190.

Распоряжениями префекта СВАО от 03.03.2014 года Объектам 1 и 2 присвоены почтовые адреса.

В соответствии с п. 3.1.1. Контракта общая площадь Объекта подлежит распределению между сторонами в следующем соотношении: - 30% жилых доли Администрации в собственность Инвестору-Застройщику при условии передачи последним в собственность города Москвы жилой площади по адресу г. Одинцово, ул. Акуловская, 2д., 2ж, 2и, 2к, корп. 22-26 в объеме 12393,78 кв. м (177 квартир), рыночной стоимостью согласно отчетам от 23.08.2012 г. N 131-012 и от 10.11.2012 г. N 122/4-1. - 70% - в собственность Инвестору-Застройщику и (или) привлеченным им соинвесторам.

Во исполнение указанного пункта Договора Инвестор-Застройщик профинансировал в полном объеме строительство 177 квартир в г. Одинцово по указанному адресу, что подтверждается актом от 10.12.2012 об исполнении финансовых обязательств по договору N 217-01/2012 от 02.12.2012 уступки прав требований по Договору от 20.08.2012 N 158-02/2012 об участии в долевом строительстве многоквартирного дома., затем уступил права требования на указанные квартиры Администрации на основании подписанных между Администрацией, Заказчиком и Инвестором-Застройщиком договора N 1 от 19.02.2013 уступки прав по договору от 03.12.2012 N 217-01/2012, договора N 2 от 19.02.2013 уступки прав по договору от 19.11.2012 N 128-02/2012.

С момента подписания Сторонами Договоров N 1 и N 1 обязательства ИнвестораЗастройщика по пункту 3.1.1. Контракта считаются исполненными в полном объеме.

В соответствии с пп. 5-7 Акта, оформленным от 02.08.2016 Акт о результатах частичной реализации контракта в части жилой площади жилого дома со встроенными нежилыми помещениями, принимая во внимание, что доля Админисстрации по жилой площади Объекта-1 и Объекта-2 составляет 5091,87 кв. м. и 3075,51 кв. м. общей жилой площади соответственно, разница между проектной и фактической жилой площадью составляет 141,12 кв. м. по Объекту-1 и 4,01 кв. м. по Объекту-2, а также 27,78 кв. м. по ул. Триумфальная,12.

Согласно отчету об оценке от 23.09.2016 N 412/16 рыночная стоимость кв.м. общей жилой площади Объекта-1 утверждена в размере 205 000 рублей, таким образом, итоговая сумма задолженности Инвестора-Застройщика перед Администрацией в денежном выражении по жилой площади в Объекте-1 составляет 28 929 600 рублей.

Согласно отчету об оценке от 23.09.2016 N 413/16 рыночная стоимость кв.м. общей жилой площади Объекта-2 утверждена в размере 206 000 рублей, таким образом, итоговая сумма задолженности Инвестора-Застройщика перед Администрацией в денежном выражении по жилой площади в Объекте-2 составляет 826 060 рублей.

Согласно отчету об оценке от 23.09.2016 N 414/16 рыночная стоимость кв.м. общей жилой площади жилого дома по адресу: ул. Триумфальная, 12 утверждена в размере 93 000 рублей, таким образом, итоговая сумма задолженности ИнвестораЗастройщика перед Администрацией в денежном выражении по жилой площади в объекте по адресу: ул. Триумфальная, 12 составляет 2 583 540 рублей.

Итоговая задолженность Инвестора-Застройщика перед Администрацией составляет 32 339 200 рублей и подлежит перечислению Инвестором-Застройщиком в установленном порядке в бюджет города Москвы в течение 10 банковских дней с момента подписания и учетной регистрации Акта. Акт до настоящего времени не подписан.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Доказательства исполнения должником обязательств по погашению задолженности перед Правительством Москвы до настоящего времени не представлены.

Требование Правительства Москвы в заявленном размере не является текущим по смыслу п. 1 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку обязательства возникли до даты принятия заявления о признании ООО "ИНТЕРКОМ" банкротом (21.07.2015 г.). В соответствии с п. 1 ст. 142 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Сообщение об открытии конкурсного производства в ООО "ИНТЕРКОМ" на момент рассмотрения указанного требования не опубликовано. Следовательно, реестр требований кредиторов ООО "ИНТЕРКОМ" не закрыт. Требование Правительства Москвы согласно штампа канцелярии поступило в Арбитражный суд города Москвы 18.05.2017 г. Таким образом, требование Правительства Москвы было заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Согласно п. 6 ст. 16 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом. Статья 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает очередность удовлетворения требований кредиторов. Заявленные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов должника четвертой очереди.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что не привлечение ФСО России к участию в деле и вынесении судом первой инстанции определения без учета мнения ФСО России является безусловным основанием к отмене обжалуемого определения, а также на то, что односторонние изменения в контакт, вносимые актом о частичной реализации Инвестконтракта совершены с нарушением порядка и условий, согласованных сторонами, данные доводы отклоняются судом апелляционной инстацнии.

Определением Арбитражного суда Московской области от 21.02.2017 г. по делу N А41-46277/16 были удовлетворены требования Департамента городского имущества Москвы о включении требования на сумму 91 872 910 рублей основного долга в четвертую очередь реестра требований кредиторов ЗАО "ГК "Жилищный капитал" (АО "АлеутСтрой").

Данным определением были установлены следующие факты: 07.08.2006 между Правительством Москвы, Федеральной службой охраны Российской Федерации и ООО "ИНТЕРКОМ" был заключен инвестиционный контракт (договор) на реализацию инвестиционного проекта по проектированию и строительству инвестиционного объекта: жилых домов с административными помещениями и физкультурно- оздоровительным комплексом по адресам: ул. Коминтерна, вл. 28, ул. Искры, вл. 3, стр. 2 и проезд Нансенса, вл. 7 (далее - Контракт). Согласно Контракту имущественные права в части жилой площади распределяются следующим образом: - 30 % - в собственность Администрации для последующего обеспечения жилой площадью бесквартирных и состоящих на учете по улучшению жилищных условий сотрудников ФСО России; - 70 % - в собственность ООО "ИНТЕРКОМ" и привлеченным им соинвесторам. 20.08.2012 должник и ООО "ПЕЛОТОН" заключили договор N 158- 02/2012 об участии в долевом строительстве многоквартирного дома по строительному адресу: Московская область, Одинцовский район, г. Одинцово, ул. Акуловская, 2д, 2ж, 2и, 2к, корп. 22-26. 03.12.2012 N 217-01/2012 между ООО "ПЕЛОТОН" и ООО "ИНТЕРКОМ" был заключен договор уступки прав (требований) по Договору долевого участия N 158-02/2012. 19.11.2012 должник и 000 "ИНТЕРКОМ" заключили договор N 128-02/2012 об участии в долевом строительстве многоквартирного дома по строительному адресу: Московская область, Одинцовский район, г. Одинцово, ул. Акуловская, 2д, 2ж, 2и, 2к, корп. 22-26.

Согласно п. 1.2 Дополнительного соглашения N 3 к Контракту Стороны произвели обмен жилой площадью, в соответствии с которым 30 % жилой площади, составляющей долю Администрации по Контракту в объектах по адресу: ул. Искры, вл. 3 в объеме 4 950,75 кв.м (63 квартиры) и ул. Коминтерна, вл. 28 в объеме 3 071,5 кв.м (47 квартир) (всего 110 квартир) были переданы в собственность ООО "ИНТЕРКОМ", при условии передачи ООО "ИНТЕРКОМ" в собственность города Москвы в лице Департамента жилищной политики и жилищного фонда города Москвы (далее - Департамент жилищной политики) жилой площади по строительному адресу: г. Одинцово, ул. Акуловская, 2д, 2ж, 2и, 2к, корп. 22-26 в объеме 12 393,78 кв.м (177 квартир) для обеспечения жилой площадью бесквартирных и состоящих в ФСО России на учете по улучшению жилищных условий сотрудников. В целях исполнения обязательств по обмену жилой площадью согласно Дополнительному соглашению N 3 от 18.02.2013 к Контракту, 19.02.2013 между Департаментом жилищной политики, ФСО России и ООО "ИНТЕРКОМ" были заключены договоры N 1 и N 2 уступки прав по Договорам долевого участия N 128 и N 158, согласно которым ООО "ИНТЕРКОМ" уступило свои права городу Москве в части 177 квартир по Договорам долевого участия NN 128 и 158 в Объекте по адресу: Московская область, г. Одинцово, ул. Триумфальная, д. 12 (строительный адрес: г. Одинцово, ул. Акуловская, 2д, 2ж, 2и, 2к, корп. 22-26. 09.04.2015 на основании односторонних передаточных актов от 09.04.2015 город Москва получил 47 квартир, из них 37 квартир из 145 квартир переданы на основании Договора долевого участия N 128 и 10 квартир из 32 квартир переданы на основании Договора долевого участия N 158^(37 квартир NN 486, 488, 491, 493, 496, 498, 501, 506, 508, 511, 513, 516, 521, 526, 531, 546, 560, 562, 565, 568, 572, 576, 580, 581, 584, 588, 592, 593, 596, 597, 600, 602, 604, 605, 612, 613, 614 и 10 квартир NN 158 NN 475, 478, 518, 523, 533, 538, 543, 544, 549, 553) в доме N 12 по ул. Триумфальная, г. Одинцово, Московская область (приложение N 6). В указанных 47 квартирах выполнена отделка, предусмотренная условиями договоров. Обращением АО "АлеутСтрой" информировал Департамент городского имущества города Москвы о готовности осуществить передачу городу 130 квартир без выполнения отделочных работ (письмо от 17.07.2015 исх. N 510/ас). С учетом достигнутых договоренностей городу Москве переданы 130 квартир, расположенных по адресу: Московская область, г. Одинцово, ул. Триумфальная, д. 12, в текущем состоянии без отделки с сохранением обязательств инвестора АО "АлеутСтрой" по отделке. Город Москва приступил к заселению 177 квартир, о чем город Москва проинформировал АО "АлеутСтрой" письмом от 05.11.2015 N ДГИ-И-55995/15 (приложение N 8). Рыночная стоимость невыполненной отделки в 130 квартирах общей площадью 8 919,7 кв.м. составила 91 872 910 руб. (8 919,7 кв.м х 10 300 руб.).

Таким образом, Определением Арбитражного суда Московской области от 21.02.2017 г. установлено, что между городом Москва и ООО "ИНТЕРКОМ" имел место обмен жилой площадью, 177 квартир в г. Одинцово поступили в собственность города Москвы, который распорядился ими в пользу очередников.

Правительство Москвы не оспаривает факт подписания с АО "АлеутСтрой" акта о результатах частичной реализации Контракта в части жилой площади, то есть обязательства ООО "Интерком" по ДС N 3 были исполнены перед Правительством Москвы, а 30% доля жилой площади на Объектах 1 и 2 перешла к ООО "ИНТЕРКОМ". Кредитор считает, что надлежащим ответчиком по требованию о включении суммы компенсации за разницу в проектном и фактическом метраже по объекту в г. Одинцово является АО "АлеутСтрой". В части компенсации по Объектам 1 и 2 считает необоснованным требование поскольку Инвестконтракт от 07.08.2006 г. не предусматривает какой-либо компенсации в случае расхождения площадей, а обмен квартир одного Объекта на другой считается равноценным.

Представленный односторонний акт о частичной реализации Инвестконтракта помимо отражения факта распределения конкретных квартир в жилых домах содержит условия о компенсации стоимости получившейся разницы в жилой площади, которую стороны обменяли, подписав Дополнительное соглашение N 3 к Инвестконтракту. Таким образом, кредитор считает, что акт изменяет условия контракта и дополняет его несогласованными суммами компенсации. Кроме того, Кредитор оспаривает отчёты об оценке.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.02.2018 по делу N А40-119181/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Новикова-Лаврова В. В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

С.А. Назарова А.Н. Григорьев