Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2018 г. N 09АП-27761/18

г. Москва

05 июля 2018 г.

Дело N А40-232852/16

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яковлевой Л.Г.,

судей:	Мухина С.М., Попова В.И.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Мамедовым Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФНС России по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 10.04.2018 по делу N А40-232852/16, принятое судьей Лариным М.В.

по заявлению ООО "ЕКА-АЗС"

к УФНС России по г. Москве

о признании недействительным решения

при участии:

от заявителя:	Молчанов Д.В. по доверенности от 09.01.2017, Зацепина Н.С по доверенности от 09.03.2017, Сорокина Ю.А. по доверенности от 18.12.2017;
от заинтересованного лица:	Дмитриев А.Д. по доверенности от 16.01.2018, Фатеров К.М. по доверенности от 16.06.2018, Келих А.В. по доверенности от 16.03.2018;

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЕКА-АЗС" (далее - общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в суд с требованием (с учетом принятых уточнений в порядке ст.49 АПК РФ) к УФНС России по г. Москве (далее - управление, налоговый орган) о признании недействительным решения по жалобе от 19.08.2016 N 21-19/093555 в части пунктов 2.1, 2.2, 2.3, с учетом изменений внесенных решением ФНС России по жалобе от 26.12.2016 N СА-4-9/25032.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2018 года признано недействительным вынесенное УФНС России по г. Москве в отношении ООО "ЕКА-АЗС" решение по жалобе от 19.08.2016 N 21-19/093555 в части подпунктов 2.1, 2.2, 2.3 пункта 2, с учетом изменений внесенных решением ФНС России по жалобе от 26.12.2016 N СА-4-9/25032, как несоответствующее НК РФ.

Не согласившись с принятым решением, УФНС России по г. Москве обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель заявителя в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России N 4 по г. Москве (далее - инспекция) проводила выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2011 по 31.12.2013.

После окончания проверки инспекцией составлен акт выездной налоговой проверки от 10.11.2015 N 1072, рассмотрены материалы проверки и возражения (протокол), вынесено решение от 11.05.2016 N 1408 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - решение), которым налогоплательщику начислена недоимка по налогу на прибыль организаций в размере 205 236 850 р., НДС в размере 189 913 102 р., пени в общей сумме 119 315 300 р., штрафы по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в размере 79 029 990 р., с предложением уплатить недоимку, пени и штрафы, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Управление при рассмотрении жалобы на решение инспекции от 11.05.2016 N 1408 установила существенные нарушения положений статьи 101 НК РФ при рассмотрении налоговым органом материалов проверки и принятия решения, выразившееся в не извещении налогоплательщика о дате и времени рассмотрения, в связи с чем, на основании пункта 5 статьи 140 НК РФ повторно известила общество о дате и времени рассмотрения акта и материалов проверки, после чего, приняла решение по жалобе от 19.08.2016 N 21-19/093555, которым:

- отменила на основании пункта 1 статьи 140 НК РФ решение инспекции от 11.05.2016 N 1408 (пункт 1);

- вынесла новое решение о начислении обществу недоимки по налогу на прибыль организаций в размере 205 236 850 р., НДС в размере 189 913 102 р., пеней в общей сумме 119 315 300 р., штрафов по статье 122 НК РФ в размере 79 029 990 р. (пункты 2.1, 2.2, 2.3).

Решением ФНС России по жалобе от 26.12.2016 N СА-4-9/25032 решение управления было отменено в части начислении штрафа по статье 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль организаций за 2011 год, НДС за 2-4 кварталы 2011 года, 2-4 кварталы 2012 года, 1 квартал 2013 года, в остальной части решение оставлено без изменения, а жалоба без удовлетворения.

Общество оспаривает решение управления по жалобе, с учетом изменений внесенных решением ФНС России, в части подпунктов 2.1, 2.2, 2.3 пункта 2.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что решение управления по жалобе от 19.08.2016 N 21-19/093555 в оспариваемой части является незаконным, противоречащим НК РФ.

Суд пришел к выводам о том, что спорные поставщики не являлись "фирмами-однодневками", осуществляли нормальную предпринимательскую деятельность по купле-продаже нефтепродуктов в качестве посредников между производителями (их дилерами -ООО "Гратис Сервис") и розничными продавцами АЗС. Также суд пришел к выводам об отсутствии взаимозависимости Заявителя и поставщиков и наличии арифметических ошибок при расчете действительных налоговых обязательств Общества.

Апелляционная коллегия признает данные выводы суда первой инстанции неправомерными и необоснованными, исходя из следующего.

ИФНС России N 4 по г. Москве (далее - Инспекция) проведена выездная налоговая проверка ООО "ЕКА-АЗС".

Решением от 19.08.2016 N 21-19/093555 (т. 1 л.д. 31 - т. 1 л.д. 49) Управление отменило решение Инспекции в связи с нарушением Инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки, установленной ст. 101 НК РФ, и вынесло новое решение, которым доначислило налог на прибыль, НДС в сумме 395 149 952 руб., пени в сумме 119 026 058 руб., привлекло Общество к ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ в сумме 79 029 990 руб.

Решением ФНС России 26.12.2016 N СА-4-9/25032@ (т. 1 л.д. 127 - т. 1 л.д. 141) решение Управления от 19.08.2016 N 21-19/093555 отменено в части начисления штрафных санкций на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль организаций за 2011 год, налога на добавленную стоимость за 2-4 кварталы 2011 года, 2-4 кварталы 2012 года, 1 квартал 2013 года.

В 2011 - 2013 годах Общество осуществляло розничную торговлю нефтепродуктами (бензин, дизельное топливо).

Приобретение ГСМ осуществлялось у контрагентов ООО "МакОйл" (договор от 01.04.2012 N 02-Н/П (т. 30 л.д. 78-80), ООО "Галактик" (договор от 01.02.2013 N Г-НП-01/02 (т. 30 л.д. 116-118), ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" (договор от 01.06.2011 N 02-Н/Е (т. 30 л.д. 58-60), ООО "Рубикон" (договор от 01.04.2010 N Р-02/П (т. 30 л.д. 34-36).

Согласно условиям договора поставка нефтепродуктов осуществлялась отдельными партиями путем их выборки с нефтебазы или нефтеперерабатывающего завода, указанного поставщиком, по заявке покупателя - ООО "ЕКА АЗС", переданной в одной из форм (телефонограмма, факс, почтовое сообщение, телефон). По требованию Инспекции о представлении документов заявки в ходе проведения проверки представлены не были.

Транспортировка нефтепродуктов осуществлялась ООО "ЕКА АЗС" своими силами и за свой счет, при этом, согласно условиям договоров, покупатель обязан был предоставить транспорт, пригодный для их транспортировки.

В ходе проведения выездной налоговой проверки в соответствии с требованием Инспекции о предоставлении документов от N 1 от 17.09.2014 г. у ООО "ЕКА АЗС" запрошены документы, подтверждающие правильность отражения в бухгалтерском и налоговом учете в 2011, 2012, 2013 гг. операций по приобретению товаров у поставщиков: ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", ООО "Рубикон", ООО "МакОйл" и ООО "Галактик", а именно: регистры бухгалтерского и налогового учета, договоры (контракты) со всеми приложениями и изменениями, акты выполненных работ (оказанных услуг), акты взаимозачетов, акты приема-передачи, счета, счета-фактуры, товарные накладные, товарно-транспортные накладные, платежные документы и иные документы, а также документы, подтверждающие включение расходов по приобретению товаров у ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", ООО "Рубикон", ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций и включение в состав вычетов по НДС налога на добавленную стоимость, предъявленного при приобретении у указанных выше поставщиков товаров за 2011,2012,2013 гг.

ООО "ЕКА АЗС" представлены документы, перечисленные в п. 2.1.1 Акта выездной налоговой проверки от 10.11.2015 N 1072 на стр. 3.

При исследовании указанных документов, установлено следующее:

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "ЕКА АЗС" расходы, понесенные в результате осуществления финансово-хозяйственных взаимоотношений ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", отражены на счете 41.1 и включены в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций в 2011-2012 гг. в сумме 5 452 760 833,00 руб. (НДС -981 496 950,00 руб.).

Данные расходы отражены по строке 030 "Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации" Листа 02 Налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО "ЕКА АЗС" в 2011, 2012 гг.

При исследовании документов, полученных от ООО "ЕКА АЗС", и банковских выписок, представленных ОАО БАНК "ОТКРЫТИЕ" (исх. N 3- 15/62 от 10.10.2014), установлено, что ООО "ЕКА АЗС" является единственным покупателем нефтепродуктов у ООО "Нефтьоргсинтезсбыт". В свою очередь, единственным поставщиком нефтепродуктов в адрес ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" является ООО "Гратис Сервис" ИНН 7704229054.

ИФНС N 4 по г. Москве направлено поручение в ИФНС N 9 по г. Москве об истребовании документов (информации) N 19-10/58831 от 11.11.2014 у ООО "Гратис Сервис". В ходе проведения проверки представлены следующие документы, подтверждающие взаимоотношения ООО "Гратис Сервис" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт": договор поставки N 02-Н/Е от 01.06.2011, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62 "Расчеты с поставщиками и заказчиками" в разрезе контрагента ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", книга продаж в разрезе контрагента ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", выставленные счета-фактуры, товарные накладные.

При исследовании указанных документов установлено следующее.

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "Гратис Сервис" в адрес ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" отгружено нефтепродуктов в 2011-2012 гг. на сумму 5 322 393 409,00 руб. (НДС - 958 030 814,00 руб.).

Таким образом, торговая наценка ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" при реализации ГСМ в адрес ООО "ЕКА АЗС" составила 130 367 424,00 руб. (2,5 %) по сравнению с ценой закупки нефтепродуктов у ООО "Гратис Сервис". НДС на торговую наценку составил 23 466 136,00 руб.

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "ЕКА АЗС" расходы, понесенные в результате осуществления финансово- хозяйственных взаимоотношений с ООО "Рубикон", отражены на счете 41.1 и включены в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций в 2011 в сумме 2 418 891 712,00 руб. (НДС - 435 400 508,00 руб.).

Данные расходы отражены по строке 030 "Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации" Листа 02 Налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО "ЕКА АЗС" в 2011.

При исследовании документов, полученных от ООО "ЕКА АЗС", и банковских выписок, представленных ОАО БАНК "ОТКРЫТИЕ" (исх. N 3- 15/62 от 10.10.2014), установлено, что ООО "ЕКА АЗС" является единственным покупателем нефтепродуктов у ООО "Рубикон". В свою очередь, единственным поставщиком нефтепродуктов в адрес ООО "Рубикон" является ООО "Гратис Сервис".

ИФНС N 4 по г. Москве направлено поручение в ИФНС N 9 по г. Москве об истребовании документов (информации) N 19-10/58831 от 11.11.2014 у ООО "Гратис Сервис". В ходе проведения проверки представлены следующие документы, подтверждающие взаимоотношения ООО "Гратис Сервис" и ООО "Рубикон": договор поставки N04-10/ГР от 01.04.2010, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62 "Расчеты с поставщиками и заказчиками" в разрезе контрагента ООО "Рубикон", книга продаж в разрезе контрагента ООО "Рубикон", выставленные счета-фактуры, товарные накладные.

При исследовании указанных документов установлено следующее:

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "Гратис Сервис" в адрес ООО "Рубикон" отгружено нефтепродуктов в 2011 на сумму 2 396 053 830,00 руб. (НДС - 431 289 689,00 руб.).

Таким образом, торговая наценка ООО "Рубикон" при реализации ГСМ в адрес ООО "ЕКА АЗС" составила 22 837 882,00 руб. (0,95 %) по сравнению с ценой закупки нефтепродуктов у ООО "Гратис Сервис". НДС на торговую наценку составил 4 110 819,00 руб.

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "ЕКА АЗС" расходы, понесенные в результате осуществления финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО "МакОйл", отражены на счете 41.1 и включены в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций в 2012-2013 гг. в сумме 6 114 929 269,00 руб. (НДС - 1 100 687 270,00 руб.).

Данные расходы отражены по строке 030 "Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации" Листа 02 Налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО "ЕКА АЗС" в 2012, 2013 гг.

При исследовании документов, полученных от ООО "ЕКА АЗС", и банковских выписок, представленных ОАО БАНК "ОТКРЫТИЕ" (исх. N 3-15/62 г 10.10.2014), установлено, что ООО "ЕКА АЗС" является единственным покупателем нефтепродуктов у ООО "МакОйл". В свою очередь, единственным поставщиком нефтепродуктов в адрес ООО "МакОйл" является ООО "Гратис Сервис".

ИФНС N 4 по г. Москве направлено поручение в ИФНС N 9 по г. Москве об истребовании документов (информации) N 19-10/58831 от 11.11.2014 у ООО "Гратис Сервис". В ходе проведения проверки представлены следующие документы, подтверждающие взаимоотношения ООО "Гратис Сервис" и ООО "МакОйл": договор поставки N01-НП от 01.04.2012, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62 "Расчеты с поставщиками и заказчиками" разрезе контрагента ООО "МакОйл", книга продаж в разрезе контрагента ООО "МакОйл", выставленные счета-фактуры, товарные накладные.

При исследовании указанных документов установлено следующее:

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "Гратис Сервис" в адрес ООО "МакОйл" отгружено нефтепродуктов в 2012-2013 гг. на сумму 5 705 087 281,00 руб. (НДС-1 026 915 710,00 руб.).

Таким образом, торговая наценка ООО "МакОйл" при реализации ГСМ в адрес ООО "ЕКА АЗС" составила 409 841 988,00 руб. (7 %) по сравнению с ценой закупки нефтепродуктов у ООО "Гратис Сервис". НДС на торговую наценку составил 73 771 558,00 руб.

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "ЕКА АЗС" расходы, понесенные в результате осуществления финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО "Галактик", отражены на счете 41.1 и включены в состав расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций в 2013 в сумме 6 829 383 989,00 руб. (НДС - 1 229 289 118,00 руб.).

Данные расходы отражены по строке 030 "Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации" Листа 02 Налоговой декларации по налогу на прибыль организаций ООО "ЕКА АЗС" в 2013.

При исследовании документов, полученных от ООО "ЕКА АЗС", и банковских выписок, представленных ОАО БАНК "ОТКРЫТИЕ" (исх. N 3-15/62 от 10.10.2014), установлено, что ООО "ЕКА АЗС" является единственным покупателем нефтепродуктов у ООО "Галактик". В свою очередь, единственным поставщиком нефтепродуктов в адрес ООО "Галактик" является ООО "Гратис Сервис".

ИФНС N 4 по г. Москве направлено поручение в ИФНС N 9 по г. Москве об истребовании документов (информации) N 19-10/58831 от 11.11.2014 у ООО "Гратис Сервис". В ходе проведения проверки представлены следующие документы, подтверждающие взаимоотношения ООО "Гратис Сервис" и ООО "Галактик": договор поставки N 01-13НП от 01.02.2013, оборотно-сальдовая ведомость по счету 62 "Расчеты с поставщиками и заказчиками" в разрезе контрагента ООО "Галактик", книга продаж в разрезе контрагента ООО "Галактик", выставленные счета-фактуры, товарные накладные.

При исследовании указанных документов установлено следующее:

В соответствии с регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО "Гратис Сервис" в адрес ООО "Галактик" отгружено нефтепродуктов в 2012-2013 гг. на сумму 6 366 247 031,00 руб. (НДС - 1 145 924 465,00 руб.).

Таким образом, торговая наценка ООО "Галактик" при реализации ГСМ в адрес ООО "ЕКА АЗС" составила 463 136 958,00 руб. (7 %) по сравнению с ценой закупки нефтепродуктов у ООО "Гратис Сервис". НДС на торговую наценку составил 83 364 652,00 руб.

Со стороны ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" все документы, подтверждающие финансово-хозяйственные взаимоотношения между ООО "ЕКА АЗС" и поставщиками ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", подписаны одним человеком - Коноваловым Сергеем Васильевичем, который, в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, является учредителем и генеральным директором ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", то есть единственным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт".

ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" по данным Федерального информационного ресурса "АИС ФЦОД", имеют следующие признаки "фирмы-однодневки":

- сведения о среднесписочной численности сотрудников - 1 человек;

- основные средства и транспорт отсутствуют;

- учредитель и руководитель организаций - Коновалов Сергей Васильевич числится учредителем и руководителем еще в 10 организациях, которые по данным Федерального информационного ресурса "АИС ФЦОД" также обладают признаками "фирм-однодневок";

- суммы налогов уплачивались в минимальных размерах,

В настоящий момент ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" прекратили свою деятельность в связи с ликвидацией.

В соответствии со ст. 90 Кодекса 27.02.2015 был проведен допрос генерального директора ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" Коновалова С.В. Свидетель, руководствуясь ст.51 Конституции Российской Федерации, от дачи показаний по вопросу взаимоотношений ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" с ООО "ЕКА АЗС" отказался.

Со стороны ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" все документы, подтверждающие хозяйственные взаимоотношения между ООО "ЕКА АЗС" и поставщиками: ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" подписаны одним человеком - Ермаковым Владимиром Валерьевичем, который, в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, является учредителем и генеральным директором ООО "МакОйл" и ООО "Галактик", то есть единственным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени ООО "МакОйл" и ООО "Галактик".

ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" по данным Федерального информационного ресурса "АИС ФЦОД", имеют следующие признаки "фирмы-однодневки":

* сведения о среднесписочной численности сотрудников - 1 человек;

* основные средства и транспорт отсутствуют;

- суммы налогов уплачивались в минимальных размерах.

В настоящий момент ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" прекратили свою деятельность в связи с ликвидацией.

В соответствии со ст. 90 Кодекса 27.02.2015 проведен допрос генерального;, директора ООО "МакОйл" и ООО "Галактик" Ермакова Владимира Валерьевича.

В ходе допроса Ермакова В.В. установлено, что сам руководитель ООО "Галактик" и ООО "Мак Ойл" работал оператором топливозаправочной станции на ООО "ЕКА АЗС".

Также в ходе проведения проверки установлено, что бухгалтерский учет в организациях ООО "Галактик", ООО "МакОйл", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", а также в ООО "ЕКА АЗС" и в ООО "ЕКА Транс" велся организацией ООО "Чистые Активы" ИНН 7704649348. Первичные документы по отгрузке нефтепродуктов от поставщиков ООО "Галактик", ООО "Мак Ойл", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" в адрес ООО "ЕКА АЗС" хранились в ООО "Чистые Активы".

В соответствии со ст. 90 Кодекса 27.02.2015 проведены допросы генерального директора ООО "Чистые Активы" Кожевниковой О.Г., а также главного бухгалтера ООО "Чистые Активы" Мулева О.В., в ходе которых подтверждено, что формирование документооборота, сдача отчетности проведение платежей, хранение первичной документации организаций ООО "Галактик", ООО "МакОйл", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", ООО "ЕКА АЗС" и ООО "ЕКА-Транс" ИНН 7716226393 (перевозчик нефтепродуктов до заправок ООО "ЕКА АЗС") осуществляется ООО "Чистые Активы".

Кроме того, в ходе мероприятий налогового контроля установлено, что все указанные организации имеют счета в одном банке ОАО Банк "Открытие". При этом ООО "Галактик", ООО "МакОйл", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" имеют только один расчетный счет в ОАО Банк "Открытие".

В результате анализа банковских выписок установлено, что ООО "Галактик", ООО "Мак Ойл", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" помимо ООО "Гратис Сервис" перечисляли поступившие от ООО "ЕКА АЗС" за нефтепродукты средства на счета организаций, имеющих признаки "фирм-однодневок" за услуги диспетчеризации.

При этом согласно п. 2.1. договоров на поставку нефтепродуктов поставка осуществляется отдельными партиями путем их выборки с нефтебазы или нефтеперерабатывающего завода, указанного поставщиком, по заявке покупателя - ООО "ЕКА АЗС", переданной в одной из форм (телефонограмма, факс, почтовое сообщение, телефон). Таким образом, функция диспетчеризации в полном объеме осуществляется покупателем - ООО "ЕКА АЗС".

Дальнейшее движение денежных средств, а также результаты контрольных мероприятий, проведенных Инспекцией в отношении контрагентов 2-го звена, описаны в п. 2.1.6 Акта выездной налоговой проверки от 10.11.2015 N 1072 на стр. 19-49. В результате указанных контрольных мероприятий установлено, что контрагенты 2-го звена не имели возможности ведения реальной предпринимательской деятельности.

Кроме того, ООО "Галактик", ООО "МакОйл" часть полученных от Заявителя денежных средств далее перечислили на счет ООО "Маркет Ойл", в том числе, за процентные векселя (сумма перечисленных денежных средств за процентные векселя указана в приложении N 4 к акту проверки от 10.11.2015 N 1072).

Денежные средства, перечисленные на счет ООО "Маркет Ойл", далее конвертировались в доллары США и перечислялись с расчетного счета ООО "Маркет Ойл" на счета иностранных организаций.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ генеральным директором ООО "Маркет Ойл" числится Коновалов С.В., являющийся также генеральным директором ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" и отказавшийся от дачи свидетельских показаний.

Также в ходе проведения налоговой проверки исследована схема движения нефтепродуктов от нефтеперерабатывающих заводов и нефтебаз до заправок ООО "ЕКА АЗС".

Согласно условий договоров с ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" поставка нефтепродуктов осуществляется отдельными партиями путем их выборки с нефтебазы или нефтеперерабатывающего завода, указанного Поставщиком, по заявке ООО "ЕКА АЗС", переданной в одной из форм (телефонограмма, факс, почтовое сообщение, телефон).

Транспортировка нефтепродуктов осуществляется ООО "ЕКА АЗС" своими Силами и за свой счет, при этом покупатель обязуется предоставить транспорт, пригодный для их транспортировки.

Право собственности на нефтепродукты к ООО "ЕКА АЗС" переходит от поставщика в момент их передачи перевозчику, что подтверждается оформленными надлежащим образом накладными о приеме груза к перевозке. Датой поставки считается дата, указанная в накладных о приеме груза к перевозке.

Даты слива топлива на заправках ООО "ЕКА АЗС" в накладных совпадают с датами отгрузки топлива с нефтебаз. Таким образом, право собственности на нефтепродукты переходит к ООО "ЕКА АЗС" еще на нефтебазах.

При исследовании представленных ООО "ЕКА АЗС" товарно-транспортных складных установлено, что перевозчиком нефтепродуктов является ООО "ЕКА--Транс" ИНН 7716226393.

Учитывая вышеизложенное, следует, что компании ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон" и ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" в транспортировке груза на заправки ООО "ЕКА АЗС" не участвовали.

Данный факт подтверждается также проведенными 27.02.2015 в соответствии со ст. 90 Кодекса допросами следующих водителей автотранспортного предприятия ООО "ЕКА-Транс": Алексеева Андрея Николаевича, Борзова Альфреда Владимировича, Никифорова Вениамина Игоревича, Квитко Алексея Владимировича.

Функция вышеуказанных компаний фактически сводится к созданию фиктивного документооборота между ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" и ООО "ЕКА АЗС" для искусственного удлинения стоимости приобретенного товара и получения необоснованной налоговой выгоды в виде уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль, организаций и применения налоговых вычетов по НДС.

Установленная взаимосвязь между организациями - участниками движения денежных средств, наличие фиктивного документооборота между ними свидетельствуют о согласованности действий всех участников цепочки движения денежных средств, направленных на выведение части денежных средств из налогооблагаемого оборота и минимизацию своих налоговых обязательств.

Таким образом, в результате проведенной проверки установлен факт включения в цепочку поставщиков ООО "ЕКА АЗС" организаций, не осуществляющих реальную предпринимательскую деятельность, обладающих признаками недобросовестного налогоплательщика, и включенных в схему приобретения товаров с целью получения ООО "ЕКА АЗС" необоснованной налоговой выгоды в виде искусственного завышения расходов для целей налогообложения налогом на прибыль организаций и завышения размера заявленных налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость.

Исходя из вышеизложенного, учитывая, что ООО "Гратис Сервис" не является производителем товаров и, соответственно, отгружает товар не по себестоимости, Инспекцией сделан вывод о том, что рыночной ценой товаров, поставленных ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон" ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" в адрес ООО "ЕКА АЗС", является цена ООО "Гратис Сервис".

По смыслу глав 21 и 25 Кодекса документы, представляемые налогоплательщиком в налоговый орган, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты и уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль.

В соответствии со ст. 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму обоснованных (экономически оправданных) и документально подтвержденных расходов.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно п. 1, 2 ст. 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пунктом 1 ст. 172 Кодекса предусмотрено, что налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 1 Постановления Пленума от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В связи с этим, Заявителем в нарушение ст.ст. 171, 172, 252 Кодекса неправомерно включены в состав вычетов по НДС и расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, затраты в части разницы между ценой приобретения товара Заявителем у ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", ООО "Рубикон", ООО "Галактик", ООО "МакОйл" и ценой приобретения указанными контрагентами у ООО "Гратис Сервис" по сделкам с ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", ООО "Рубикон", ООО "Галактик", ООО "МакОйл", что повлекло занижение налоговой базы и неуплату налога на прибыль и налога на добавленную стоимость.

По пп. 2.1, 2.2 Акта выездной налоговой поверки от 10.11.2015 N 1072 Обществом представлены следующие возражения, согласно которым Общество выражает несогласие с изложенными в Акте проверки выводами Инспекции о получении Налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в виде применения вычетов по налогу на добавленную стоимость и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль организаций на суммы затрат, понесенных в рамках взаимоотношений с поставщиками ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт".

Общество указывает на то, что операции по приобретению товара носили реальный характер, товар приобретен, поставлен на учет, оплачен, в дальнейшем реализован, все первичные документы оформлены надлежащим образом, отсутствие у контрагентов большого штата сотрудников, основных средств, уплата контрагентами налогов в минимальных размерах не свидетельствует о том, что именно действия Налогоплательщика направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

ООО "ЕКА АЗС" считает, что при заключении договора действовало с должной осмотрительностью и использовало все доступные юридическому лицу меры по проверке полномочий должностных лиц контрагентов, оно не обязано проверять своих контрагентов на предмет исполнения ими своих налоговых обязательств, и не несет ответственности за действия лиц, участвующих в многостадийном процессе уплаты налогов в бюджет, действующее законодательство не обязывает налогоплательщика контролировать действия юридических лиц, реализовавших ему товары, и не ставит возможность получения налоговой выгоды в зависимость от показаний контрагентов.

Инспекцией по итогам рассмотрения возражений Общества 21.01.2016. вынесено решение N 1378 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

В ходе дополнительных мероприятий налогового контроля Инспекцией в соответствии со ст. 90 Кодекса проведены допросы следующих водителей автотранспортного предприятия ООО "ЕКА-Транс": Юханова Дмитрия Александровича, Иванова Сергея Федоровича, Афанасьева Ивана Алексеевича, Кравчука Сергея Федоровича, Суркова Евгения Владимировича.

Показаниями указанных свидетелей подтверждаются изложенные ранее показания свидетелей: Алексеева Андрея Николаевича, Борзова Альфреда Владимировича, Никифорова Вениамина Игоревича, Квитко Алексея Владимировича, которые свидетельствуют о том, что ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" не участвовали в транспортировке нефтепродуктов на заправки ООО "ЕКА АЗС".

Также Инспекцией в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в рамках исследования рыночной цены на нефтепродукты направлены запросы в адрес следующих производителей нефтепродуктов: ОАО "ТНК ВР Холдинг" ИНН 7225004092, ООО "Газпромнефть-Хантос" ИНН 8618006063, ОАО "НК Роснефть" ИНН 7706107510, ОАО "Автоцентр ГАЗ-Тула" ИНН 7104048352, ООО "Газпромнефть-Центр" ИНН 7709359770, ООО "Лукойл-Реревнефтепродукт" ИНН 7709825967, установленных с помощью открытых источников информации (публикаций на интернет-сайтах).

Так, установлено, что указанные компании являются поставщиками нефтепродуктов в адрес ООО "Гратис Сервис" - поставщика нефтепродуктов в адрес ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", что подтверждается, в частности, ответами от компаний ООО "Лукойл-Реревнефтепродукт" (вх. в Инспекцию N 02070 от 21.03.2015), ОАО ' "Автоцентр ГАЗ-Тула" (вх. в Инспекцию N 05913 от 14.05.2015).

Инспекцией проведен анализ уровня биржевых цен на нефтепродукты, отгруженные ООО "Лукойл-Реревнефтепродукт", ОАО "Автоцентр ГАЗ-Тула" в адрес ООО "Гратис Сервис", уровня цен на нефтепродукты, отгруженные ООО "Гратис Сервис" в адрес ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", и уровня цен на нефтепродукты, отгруженные ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт" в адрес ООО "Ека АЗС".

Как установлено из договоров на поставку нефтепродуктов, биржевые сделки ООО "АвтоцентрГаз-Тула", ООО "ЛУКОЙЛ - Резервнефтепродукт" с ООО "Гратис Сервис" официально зарегистрированы в системе электронных торгов ЗАО "СПбМТСБ" (Санкт-Петербургская Международная товарно-сырьевая Биржа).

Индексы цен на нефтепродукты публикуются на сайте ЗАО "СПбМТСБ" и находятся в открытом доступе на официальном интернет-сайте.

Согласно условиям торгов на ЗАО "СПбМТСБ" любое официально зарегистрированное юридическое лицо имеет возможность ознакомиться с результатами торгов и приобрести нефтепродукты по результатам торгов по ценам, опубликованным в открытых источниках информации на сайте ЗАО "СПбМТСБ".

При этом Инспекцией не осуществлялся контроль соответствия цен, примененных в контролируемых сделках рыночным ценам, поскольку это не предусмотрено абз. 3 п. 1 ст. 105.17 Кодекса.

Инспекцией проанализирована биржевая стоимость нефтепродуктов с целью подтверждения того, что Заявитель имел возможность закупать нефтепродукты по биржевым ценам поставщиков-производителей, либо по ценам предлагаемым ООО "Гратис Сервис", не включая в цепочку приобретения товара спорных контрагентов Налогоплательщика.

Учитывая изложенное, Инспекция пришла к выводу, что ООО "ЕКА АЗС" имело возможность закупать нефтепродукты по биржевым ценам поставщиков -производителей, либо по ценам, предлагаемым ООО "Гратис Сервис".

Также установлено, что руководитель ООО "Галактик" и ООО "Мак Ойл" в 2013 г. Ермаков В.В. (в период поставок нефтепродуктов) работал оператором топливозаправочной станции на ООО "ЕКА АЗС"; и находился в прямом подчинении у руководителя ООО "ЕКА АЗС" Песчанова А.Н., который в ходе допроса не пояснил, кем из его сотрудников и по какому принципу в качестве контрагентов выбирались ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", поскольку указанные организации не имели деловой репутации в сфере торговли нефтепродуктами и не участвовали в открытых биржевых торгах.

Следовательно, Инспекцией правомерно сделан вывод о том, что ООО "ЕКА АЗС", в лице генерального директора, действовало без должной осмотрительности и осторожности в выборе поставщиков нефтепродуктов. И ему должно было быть известно о невозможности выполнения контрагентом договорных обязательств по поставке нефтепродуктов, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Таким образом, по итогам проведения выездной налоговой проверки установлено, что Общество использовало схему с взаимозависимыми лицами с целью получения необоснованной налоговой выгоды в.виде завышения затрат на приобретение товара и соответствующих вычетов по НДС, при этом товар поступал Заявителю напрямую от реального поставщика ООО "Гратис Сервис", минуя спорных поставщиков.

В результате этих операций Общество при приобретении товара получило необоснованную налоговую выгоду в виде завышения расходов, учитываемых для целей налогообложения прибыли, а также налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость.

Исходя из вышеизложенного, установлено, что в нарушение п. 1 ст. 252 Кодекса ООО "ЕКА АЗС" неправомерно включило в расходы для целей налогообложения налогом на прибыль организаций за 2011-2013 гг. необоснованные (экономически неоправданные) расходы по оплате наценки на товары, приобретенные у организаций ООО "МакОйл", ООО "Галактик", ООО "Рубикон" ООО "Нефтьоргсинтезсбыт", что привело к неуплате (неполной уплате налога на прибыль организаций в 2011-2013 гг. в размере 205 236 850,00 руб.

Также ООО "ЕКА АЗС" в нарушение порядка, установленного ст. 171, 172 Кодекса, неправомерно включен в состав налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость налог на добавленную стоимость на наценку на товар, предъявленный ООО "Рубикон", ООО "Нефтьоргсентезсбыт", ООО "Галактик", ООО "МакОйл" в 2011-2013 гг., что привело к неуплате (неполной уплате) налога на добавленную стоимость за 2011-2013 гг. в сумме 189 913 102,00 руб.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, учитывая установленные по делу обстоятельства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что доводы апелляционной жалобы обоснованы и подлежат удовлетворению.

В силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены обжалуемого в апелляционном порядке решения является неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В связи с этим, арбитражный апелляционный суд считает, что суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем, в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 110, 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 10.04.2018 по делу N А40-232852/16 отменить.

Отказать ООО "ЕКА-АЗС" в удовлетворении требований о признании недействительным решения УФНС России по г. Москве от 19.08.2016 N 21-19/093555 в части подпунктов 2.1, 2.2, 2.3 пункта 2 с учетом изменений внесенных решением ФНС России по жалобе от 26.12.2016 N СА-4-9/25032.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Л.Г. Яковлева

Судьи

С.М. Мухин В.И. Попов