Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2018 г. N 09АП-29735/18

город Москва

9 июля 2018 г.

дело N А40-209960/17

Резолютивная часть постановления оглашена 09.07.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 09. 07.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Кочешкова М.В., Сумина О.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бабажановым Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2018

по делу N А40-209960/17, принятое судьей Скачковой Ю.А.

по заявлению ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" (ОГРН 1027700506240)

к Департаменту городского имущества г. Москвы (ОГРН 1037739510423)

третье лицо: ФГУП "Почта России" (ОГРН 1037724007276)

о признании отказа незаконным;

при участии:

от заявителя - Лисицин Р.Д. по доверенности от 10.05.2018, генеральный директор ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" Глобис Д.А.;

от заинтересованного лица - Артамонова Ю.С. по доверенности от 25.12.2017;

от третьего лица - не явился, извещен;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2018 в удовлетворении заявленных ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" требований о признании незаконным решения Департамента городского имущества г. Москвы об отказе в реализации права ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" на выкуп нежилого помещения в связи с утратой преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, оформленного письмом от 25.08.2017 N ДГИ-И-41485/17 и обязании Департамент городского имущества г. Москвы направить в адрес ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" проект договора купли-продажи нежилых помещений, расположенных по адресу: Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1, площадью 176,5 кв.м., площадью 23,8 кв.м., площадью 21,1 кв.м., отказано.

Общество, не согласившись с принятым решением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

В качестве третьего лица в деле участвует ФГУП "Почта России", представитель общества в судебное заседание не явился, извещены в порядке, предусмотренном ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит судебный акт отменить, по мотивам, изложенным в отзыве.

Представители общества и Департамента в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Положениями Федерального Закона от 22.07.2008 N 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в редакции Федерального закона от 17.07.2009 N 149-ФЗ "О внесении изменений в Федеральной закон" установлены способы и порядок отчуждения недвижимого имущества находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства".

Согласно ст. 3 указанного Закона устанавливает преимущественное право и реализацию такого права субъектами малого и среднего предпринимательства, при возмездном отчуждении арендованного имущества из государственной собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости определенной независимым оценщиком при выполнении следующих условий: арендуемое имущество по состоянию на 01.07.2013 находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение 2 (двух) и более лет в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества; отсутствует задолженность по арендной плате за такое имущество, неустойкам (штрафам, пеням) на день заключения договора купли - продажи арендуемого имущества в соответствии с ч. 4 ст. 4 настоящего Федерального закона, а в случае, предусмотренном ч. 2 или ч. 2.1 ст. 9 настоящего Федерального закона, - на день подачи субъектом малого или среднего предпринимательства заявления о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества; арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с ч. 4 ст. 18 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с ч. ч. 2, 4 ст. 4 Федеральным Законом от 22.07.2008 N 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в редакции Федерального закона от 17.07.2009 N 149-ФЗ "О внесении изменений в Федеральной закон" установлены способы и порядок отчуждения недвижимого имущества находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства", в течение 10 дней с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества в порядке, установленном настоящим, уполномоченные органы направляют арендаторам - субъектам малого и среднего предпринимательства, соответствующим установленным ст. 3 Закона требованиям, копии указанного решения, предложения о заключении договоров купли-продажи государственного или муниципального имущества и проекты договоров купли-продажи арендуемого имущества, а также при наличии задолженности по арендной плате за имущество, неустойкам (штрафам, пеням) требования о погашении такой задолженности с указанием ее размера.

В случае согласия субъекта малого или среднего предпринимательства на использование преимущественного права на приобретение арендуемого имущества договор купли-продажи арендуемого имущества должен быть заключен в течение 30 дней со дня получения указанным субъектом предложения о его заключении и (или) проекта договора купли-продажи арендуемого имущества.

Пунктом 2 ч. 9 ст. 4 названного Закона установлено, что субъекты малого и среднего предпринимательства утрачивают преимущественное право на приобретение арендуемого имущества по истечении 30 дней со дня получения субъектом малого или среднего предпринимательства предложения и (или) проекта договора купли-продажи арендуемого имущества в случае, если этот договор не подписан субъектом малого или среднего предпринимательства в указанный срок, за исключением случаев приостановления течения указанного срока.

Согласно ч. 8 ст. 4 названного Закона, субъект малого или среднего предпринимательства, чье право на приобретение было нарушено, может оспорить отказ уполномоченного органа в реализации права на приобретение, а также его бездействие в части принятия решения об отчуждении арендуемого имущества и (или) совершения юридически значимых действий, необходимых для реализации права на приобретение, в порядке, установленном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 03.06.2013 ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 22.07.2008 N 159-ФЗ, обратилось в Департамент городского имущества г. Москвы с заявлением о реализации преимущественного права выкупа помещения, которое общество арендует на основании договора от 27.06.2006 N 02-192/06.

Письмом Департамента от 02.08.2013 N ДГИ-1-55634/13-1 заявителю сообщено, что в настоящее время проводятся мероприятия по формированию самостоятельного объекта нежилого помещения, арендуемого заявителем и постановке указанного помещения на технический и кадастровый учет с последующим внесением изменений в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним в Управлении Росреестра по г. Москве.

Письмом Департамента от 27.07.2015 N ДМ-1-272836/15-1 заявителю сообщено об ответе от Государственного унитарного предприятия МосгорБТИ о невозможности выполнения кадастровых работ в отношении помещения в связи с выявлением несанкционированной перепланировки в смежных с арендуемым обществом помещением, при этом Департаментом повторно направлено заявление в ГУП МосгорБТИ с соответствующим комплектом документов в целях внесения сведений в государственный кадастр недвижимости и получения свидетельства о государственной

регистрации права собственности г. Москвы.

Письмом Департамента от 28.12.2015 N ДГИ-1-597349/15-1 заявителю сообщено о невозможности ГБУ МосгорБТИ проведения кадастровых работ в связи с тем, что имеются противоречия между зарегистрированными правами на помещения, в состав которого входят комнаты и антресоли первого этажа, на которые зарегистрированы права собственности третьих лиц. Из письма следует, что для разрешения данной ситуации Департаменту необходимо обратиться с исковым заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

25.08.2017 Департаментом принято решение N ДГИ-И-41485/17, которым общество признано утратившим преимущественное право на приобретение арендуемого имущества, расположенного по адресу: Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1. общей площадью 221,4 кв.м. (том 1 л.д. 44).

Основанием для отказа приобретения арендуемого помещения послужило то обстоятельство, что заявителем не подписан в установленный ч. 4 ст. 4 Федерального законом от 22.07.2008 N 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" 30-дневный срок, высланный в адрес заявителя проект договора купли-продажи помещения.

Из пояснений заявителя следует, что указанный проект договора купли-продажи помещения им не получен по не зависящим от него обстоятельствам, 31.08.2017 посредством электронной почты в ответ на претензию от 11.08.2017 N 07-08 заявителем получено письмо Департамента от 31.08.2017 N ДГИ-1-66411/17-1, таким образом, о решении обществу стало известно 01.09.2017.

Не согласившись с выводами Департамента, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что заявителем в установленный срок не подписан проект договора купли-продажи помещения, в связи с чем обществом утрачено право на выкуп арендуемого имущества.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит отмене исходя из следующего.

Административным регламентом предоставления государственной услуги г. Москвы "возмездное отчуждение недвижимого имущества, арендуемого субъектами

малого и среднего предпринимательства, из государственной собственности г. Москвы" (приложение N 17 к постановлению Правительства г. Москвы от 15.05.2012 N 199-ПП) установлено, что если проект договора купли-продажи недвижимого имущества не получен заявителем лично, то его получение заявителем обеспечивается направлением заказным почтовым отправлением с уведомлением на юридический адрес, указанный в выписке ЕГРЮЛ (п. 2.9.1.4.3).

В соответствии с п. 1 ст. 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Правилами оказания услуг почтовой связи, утвержденными приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 31.07.2014 N 234, определено, что почтовые отправления подразделяются на следующие категории: простые; регистрируемые (заказные), принимаемые от отправителя с выдачей ему квитанции и вручаемые адресату (его уполномоченному представителю) с его распиской в получении (п. 10).

Почтовые отправления доставляются в соответствии с указанными на них адресами или выдаются в объектах почтовой связи.

Порядок доставки почтовых отправлений в адрес юридического лица определяется договором между ним и оператором почтовой связи.

Если иное не определено договором между оператором почтовой связи и пользователем услугами почтовой связи, то извещения о регистрируемых почтовых отправлениях опускаются в ячейки абонентских почтовых шкафов, почтовые абонентские ящики, ячейки абонементных почтовых шкафов, почтовые шкафы опорных пунктов в соответствии с указанными на них адресами (п. 32).

При неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение (п. 34).

Из письма Департамента от 31.08.2017 N ДГИ-1-66411/17-1 следует, что Департаментом организованы мероприятия по внесению изменений в право собственности г. Москвы в части выделения из объекта недвижимости общей площадью 641.3 кв.м. площади выкупаемого объекта, проведены необходимые оценочные мероприятия, издано распоряжение от 23.03.2017 N 8178 "О приватизации нежилых помещений, расположенных по адресу: Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1, площадью 176,5 кв.м., площадью 23.8 кв.м., площадью 21,1 кв.м.

В адрес общества направлено заказное письмо по юридическому адресу организации с проектом договора купли-продажи (исх. от 07.04.2017 N ДГИ-И-17506/17), номер почтового идентификатора 10999209270987.

Согласно опубликованному на официальном сайте Почты России отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 10999209270987 Департаментом в адрес заявителя направлена бандероль, которая прибыла в место вручения 14.04.2017 и 16.05.2017, более чем через месяц выслана обратно отправителю в связи с истечением срока хранения.

Вместе с тем в указанном отчете об отслеживании отсутствует информации о доставке заявителю как первичного, так и вторичного извещения о заказном почтовом отправлении, что свидетельствует об отсутствии у общества информации о прибытии соответствующего заказного отправления.

Судом апелляционной инстанции установлено, что при доставке отправления с почтовым идентификатором 10999209270987 органами почтовой связи допущены нарушения п. п. 32, 34 Правил оказания услуг почтовой связи, вследствие чего указанное почтовое отправление не получено заявителем по не зависящим от общества обстоятельствам.

Наличие вины в данном случае ФГУП "Почта России" не отрицается.

Из материалов дела следует, что почтовое отправление с идентификатором N 10999209270987 направлено в адрес заявителя 12.04.2017 и возвращено отправителю 16.05.2017.

Из письма ФГУП "Почта России" от 09.11.2017, направленного в адрес заявителя, следует, что по результатам внутренней служебной проверки, проведенной отделом по работе с обращениями Департамента проектных технологий по развитию сети в отношении доставки почтового отправления с идентификатором N 10999209270987 установлено, что почтовое отправление, относящееся к категории регистрируемых (бандероль) с идентификатором N 10999209270987 от отправителя Департамент городского имущества г. Москвы поступило в отделение почтовой связи N 125171 - 14.04.2017.

Согласно п. 33 Правил оказания услуг почтовой связи (утверждены приказом Министерства связи и массовых коммуникации Российской Федерации 31.07.2014 N 234) вручение регистрируемых почтовых отправлений адресатам (уполномоченным

представителям) осуществляются при предъявлении документа, удостоверяющих личность. При этом п. 32 указанных Правил установлено, что извещения о регистрируемых почтовых отправлениях опускаются в ячейки абонентских почтовых шкафов, почтовые абонентские ящики, ячейки абонементных почтовых шкафов, почтовые шкафы опорных пунктов в соответствии с указанными на них адресами, если иное не определено договором между оператором почтовой связи и пользователем услугами почтовой связи.

Пунктом 34 указанных Правил установлено, что почтовые отправления и почтовые переводы при невозможности их вручения (выплаты) адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи в течение 30 дней со дня поступления почтового отправления в объект почтовой связи. Срок хранения почтовых отправлений и почтовых переводов может быть продлен по заявлению отправителя или адресата (его уполномоченного представителя). При неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение.

Вместе с тем, по информации, представленной отделением почтовой связи N 125171, общество зарегистрировано согласно ЕГРЮЛ по адресу: 125171, Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1.

В ходе служебной проверки отделением почтовой связи N 125171 установлено, что первичное извещение (форма 22) в отношении почтового отправления с идентификатором N 10999209270987 передано охраннику магазина "Серебряный мир", расположенному по адресу: 125171, Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1.

Из материалов дела следует, что у общества имеется почтовый абонентский ящик в холле магазина "Серебряный мир", однако корреспонденция передана охраннику.

Учредителем указанного магазина в соответствии с выпиской ЕГРЮЛ является ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы".

При вручении первичного извещения не была проведена проверка полномочий лица на получение письменной корреспонденции в адрес ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы".

Из пояснений общества следует. что охранник магазина не является сотрудником общества, а является сотрудником охранной организации.

Таким образом, указанное извещение не вручено уполномоченному представителю ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы".

Пунктом 34 названных Правил установлено, что при неявке адресата за почтовым отправлением и почтовым переводом в течение 5 рабочих дней после доставки первичного извещения ему доставляется и вручается под расписку вторичное извещение.

Однако вторичное извещение не вручено адресату по вине отделения почтовой связи N 125171.

В ходе судебного заседания представитель Департамента по обстоятельствам, связанным с направлением вторичного извещения в адрес общества и каким образом извещение направлялось и направлялось ли вообще затруднился пояснить.

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (ст. 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации), доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ). Юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (п. 1 ст. 165.1 ГК РФ). Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она возвращена по истечении срока хранения.

Действительно, общество несет риск последствий неполучения почтовой корреспонденции, направленной по адресу его регистрации.

Однако в настоящем случае неполучение почтовой корреспонденции обусловлено ненадлежащим исполнением органом связи обязанностей по вручению почтовой корреспонденции, за что общество не может нести риск последствий неполучения такой корреспонденции.

Иное означает возможность признания лица надлежащим образом, извещенным вне зависимости от того, кому вручена корреспонденция в месте нахождения юридического лица.

Отменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из того, что наличие извещения о поступлении в адрес общества заказного письма с уведомлением не свидетельствует о вручении самого письма, а оставление охраннику, не являющегося сотрудником общества простым порядком корреспонденции, подтвердить документально вручение данного отправления не представляется возможным. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что охранник наделен соответствующими полномочиями на право получения от имени общества почтовой корреспонденции.

С учетом изложенного, следует вывод о том, что обществу надлежащим образом почтовая корреспонденция (первичная и вторичная) не вручена.

Доказательств обратного, Департаментом не представлено (ст. 65 АПК РФ).

Руководствуясь ст. ст. 110, 66, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2018 по делу N А40-209960/17 отменить.

Признать незаконным решение Департамента городского имущества г. Москвы об отказе в реализации права ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" на выкуп нежилого помещения в связи с утратой преимущественного права на приобретение арендуемого имущества, оформленного письмом от 25.08.2017 N ДГИ-И-41485/17.

Обязать Департамент городского имущества г. Москвы в десятидневный срок направить в адрес ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" проект договора купли-продажи нежилых помещений, расположенных по адресу: Москва, Ленинградское шоссе, дом 17/1, площадью 176,5 кв.м., площадью 23,8 кв.м., площадью 21,1 кв.м.

Взыскать с Департамента городского имущества г. Москвы в пользу ЗАО "Брокерский торговый Дом муниципалитетов г. Москвы" расходы по оплате государственной пошлины в размере 3.000 руб. по заявлению и 1.500 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

М.В. Кочешкова О.С. Сумина