Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 июля 2018 г. N 12АП-6052/18

г. Саратов

10 июля 2018 г.

Дело N А06-6822/2017

Резолютивная часть постановления объявлена - 09.07.2018 года.

Полный текст постановления изготовлен - 10.07.2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Землянниковой В.В.,

судей Кузьмичева С.А., Смирникова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щербаковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "МегаМикс"

на решение Арбитражного суда Астраханской области от 29 марта 2018 года по делу N А06-6822/2017 (судья Колмакова Н.Н.)

по заявлениям Общества с ограниченной ответственностью "МегаМикс" (ИНН 3442093695, ОГРН 1073459007830, г. Волгоград) и Общества с ограниченной ответственностью "Транспорт девелопмент групп" (ОГРН 1107746284579, ИНН 7713705616, Московская область г. Домодедово)

к Астраханской таможне (414000, г. Астрахань, ул. адмирала Нахимова, д. 42, ОГРН 1033001700159, ИНН 3017003414)

о признании недействительными решений Астраханской таможни по результатам таможенной проверки.

при участии в судебном заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью "МегаМикс" - Гринько С.Н., доверенность от 18.01.2018 (срок доверенности 1 год);

от Астраханской таможни - Биймурзаева Ф.Р., доверенность N 07-33/0004 от 09.01.2018 (срок доверенности до 31.12.2018);

от Общества с ограниченной ответственностью "Транспорт девелопмент групп" - не явились, извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "МегаМикс" (далее - ООО "МегаМикс") обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с заявлением к Астраханской таможне о признании недействительными решений по результатам таможенной проверки от 21.06.2017 N N 10311000/210/210617/ТО152/001, 10311000/210/210617/ТО152/003, 10311000/210/210617/ТО152/005, 10311000/210/210617/ТО152/007, 10311000/210/210617/ТО152/009, 10311000/210/210617/ТО152/011, 10311000/210/210617/ТО152/013, 10311000/210/210617/ТО152/015, 10311000/210/210617/ТО152/017, 10311000/210/210617/ТО152/019, 10311000/210/210617/ТО152/002, 10311000/210/210617/ТО152/004, 10311000/210/210617/ТО152/006, 10311000/210/210617/ТО152/008, 10311000/210/210617/ТО152/010, 10311000/210/210617/ТО152/012, 10311000/210/210617/ТО152/014, 10311000/210/210617/ТО152/016, 10311000/210/210617/ТО152/018 о применении в соответствии с п.п. 3 и 5 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации ставки налога на добавленную стоимость в размере 18%, в отношении товаров "Холин хлорид 60 % на кукурузной основе (носителе)...", продекларированных по ЭТД NN 10311120/010216/0000368, 10311120/040516/0002100, 10311120/070715/0003459, 10311120/080615/0002949, 10311120/240615/0003219, 10311120/260515/0002710, 10311120/270515/0002744, 10311010/180716/0006037, 10317100/170216/0002124, 10317110/160416/0007654, 10504110/110615/0002155, 10612070/111114/0003368, 103111320/140116/0000065, 10311120/261115/0006063, 10311010/220716/0006715, 103171110/280416/0008512, 10612070/151214/0003776, 10612070/100115/0000043, 10311120/250915/0004902, а также решения от 21.06.2017 о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ NN 10311120/070715/0003459, 10311120/240615/0003219, 10311120/270515/0002744, 10311120/250915/0004902, 11120/010216/0000368, 10311120/080615/0002949, 10311120/260515/0002710, 10311010/180716/0006037, 10311120/040516/0002100, 10311120/140116/0000065, 10311120/261115/0006063, 10311010/220716/0006715 и о признании незаконными требования Астраханской таможни об уплате таможенных платежей NN 307, 308 от 11.07.2017, NN 311, 312 от 13.07.2017, N 313 от 14.07.2017, NN 314, 315, 316 от 17.07.2017, NN 317, 318 от 18.07.2017, NN 319, 320 от 20.07.2017.

Данному делу присвоен номер N А06-6822/2017.

Общество с ограниченной ответственностью "Транспорт девелопмент групп" (далее - ООО "Транспорт девелопмент групп") обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с заявлением к Астраханской таможне о признании незаконными решений по результатам таможенной проверки N N 10311000/210/210617/ТО152/008, 10311000/210/210617/ТО152/005, 10311000/210/210617/ТО152/001, 10311000/210/210617/ТО152/002, 10311000/210/210617/ТО 152/010, 10311000/210/210617/ТО152/011, 10311000/210/210617/ТО 152/019 от 21.06.2017; о признании незаконными решений о внесении изменений и/или дополнений в сведения, указанные в ДТ N 10311120/261115/0006063, ДТ N 10311120/140116/0000065, ДТ N 10311120/010216/0000368, ДТ N 10311120/040516/0002100, ДТ N10311010/180716/0006037, ДТ N 10311010/220716/0006715, ДТ N 10311120/250915/0004902.

Данному делу присвоен номер N А06-8855/2017.

Определением от 16.01.2018 Арбитражный суд Астраханской области объединил дела N А06-8855/2017 и N А06-6822/2017 в одно производство под номером N А06-6822/2017 для их совместного рассмотрения.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 29 марта 2018 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "МегаМикс" не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым требования Общества удовлетворить.

Астраханская таможня представила письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение Арбитражного суда Астраханской области от 29 марта 2018 года по делу N А06-6822/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью "Транспорт девелопмент групп", в судебное заседание не явилось. Надлежащим образом извещено о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru) 09.06.2018, что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

Согласно пункту 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае неявки в судебное заседание лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Двенадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ходатайство ООО "МегаМикс" о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований - начальника отдела таможенного оформления и таможенного контроля Астраханской таможни Косенкова Сергея Владимировича не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Из содержания данной статьи следует, что вопрос о вступлении в дело третьих лиц решается по усмотрению суда.

Основание для участия в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - это его материально-правовая заинтересованность.

Суд удовлетворяет соответствующее ходатайство о привлечении к делу третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, только в том случае, если сочтет, что судебным актом могут быть затронуты его права и законные интересы.

В случае, если при рассмотрении дела судья придет к выводу, что третье лицо не имеет юридической заинтересованности в деле, он отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства.

Апелляционный суд не усмотрел, что принятый по рассматриваемому делу судебный акт может повлиять на права или обязанности данного лица по отношению к одной из сторон. Доказательств обратного суду не представлено.

Вместе с тем согласно пункту 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц, а также иные правила, установленные настоящим Кодексом только для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах ходатайство заявителя о привлечении к участию в деле третьего лица подлежит оставлению без удовлетворения.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не нашел оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, с 11.10.2016 по 21.06.2017 на основании статьи 131 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) в отношении ООО "МегаМикс" была проведен камеральная таможенная проверка по вопросу правомерности применения сниженной ставки НДС 10% и контроля правильности исчисления таможенных платежей в отношении товаров - "холин хлорид 60% на кукурузной основе", задекларированных в декларациях на товары N N 10311120/010216/0000368, 10311120/040516/0002100, 10311120/070715/0003459, 10311120/080615/0002949, 10311120/140116/0000065; 10311120/240615/0003219, 10311120/260515/0002710, 10311120/261115/0006063, 10311120/270515/0002744, 10311010/180716/0006037, 10311010/220716/0006715, 10317100/170216/0002124, 10317110/160416/0007654, 10317110/280416/0008512, 10504110/110615/0002155, 10612070/111114/0003368, 10612070/151214/0003776, 10612070/100115/0000043, 10311120/250915/0004902 (далее - декларации на товары).

14.10.2016 в ходе камеральной таможенной проверки ООО "МегаМикс" направлено требование N 08-16/18263 о представлении документов и сведений.

В ответ на требование таможенного органа Обществом запрашиваемые документы представлены не в полном объеме (письмо от 31.10.2016 N 5114), в связи с чем, 24.11.2017 в адрес Общества таможня направила дополнительное требование N 08-16/20856. Однако, Обществом запрашиваемые документы представлены также не в полном объеме.

По результатам проведенного анализа документов и объяснений, 21.06.2017 Астраханской таможней приняты решения по результатам таможенной проверки N N 10311000/210/210617/ТО152/001 - 10311000/210/210617/ТО152/019, а также решения о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в рассматриваемых декларациях на товары.

Таможенное декларирование товаров по ДТ N N 10311120/250915/0004902, 10311120/040516/0002100, 10311120/261115/0006063, 10311120/010216/0000368, 10311120/18071/0006037, 10311120/140116/0000065, 1031120/220716/0006715 осуществлялось таможенным представителем ООО "Транспорт Девелопмент групп" в соответствии с договором от 11.06.2014 NТП/23/2014, заключенным с ООО "МегаМикс", в лице специалистов по таможенному оформлению ООО "Транспорт Девелопмент групп".

В связи с принятыми решениями, в период с 11.07.2017 по 20.07.2017, Астраханской таможней в адрес Общества, а также таможенного представителя ООО "Транспорт Девелопмент групп" направлены требования об уплате таможенных платежей N N 307, 307/1, 308, 308/1, 311, 31 1/1, 312, 312/1, 313, 313/1, 314, 314/1, 315, 315/1, 316, 316/1, 317, 317/1, 318, 318/1, 319, 319/1, 320, 320/1, на общую сумму 6 964 270,70 рублей.

ООО "МегаМикс", ООО "Транспорт Девелопмент групп", не согласившись с указанными решениями таможенного органа, обжаловали их в судебном порядке. При этом, ООО "Транспорт Девелопмент групп" считает, что его права затронуты выводами таможни о нарушении обществом при декларировании положений статей 179, 181 ТКТС, что является основанием для привлечения к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что ввезенная обществом кормовая добавка для обогащения, сбалансирования рационов сельскохозяйственных животных, которая вводится в комбикорма с использованием технологии смешивания, является кормовой добавкой и может только входить в состав кормов в качестве источника холина. Данный товар невозможно употреблять в пищу без добавления в какой-либо корм для животных. Из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка - это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных, что подтверждает правомерность применения к данному товару - холина хлориду (кормовой добавке) налоговой ставки НДС 18%. Следовательно, Обществом, в нарушение подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, порядка, установленного постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" неправомерно применена ставка НДС в размере 10% по товарам задекларированным в декларациях на товары.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции обоснованными, в силу следующего.

Из материалов дела следует, что в графе 33 рассматриваемых декларациях на товары Обществом указан классификационный код 2309 90 950 0 "прочие предварительные смеси, содержащие 49 масс.% или более хлорида холина, на органической или неорганической основе, используемые в кормлении животных" по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ЕТН ВЭД ЕАС), который предусматривает уплату ввозной таможенной пошлины (ставка 5%), а также НДС.

При этом, в графе 36 в рассматриваемых декларациях на товары "Преференции" Обществом заявлен код льготы по уплате таможенных платежей "ЛП" в соответствии с Классификатором льгот по уплате таможенных платежей, утвержденным решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 378.

Вместе с тем в ходе камеральной таможенной проверки установлено необоснованное применение обществом налоговой ставки НДС 10%, поскольку ввезенный товар не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 70, статье 74 Таможенного кодекса Таможенного союза, действовавшего в период декларирования товаров и на даты принятия оспариваемых решений и требований, к таможенным платежам относится, в частности, налог на добавленную стоимость, взимаемый при ввозе товаров на таможенную территорию Таможенного союза. Под льготами по уплате таможенных платежей понимаются, в том числе льготы по уплате налогов.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 146 НК РФ ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, признается объектом обложения НДС.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 151 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, и помещении товаров под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления НДС уплачивается в полном объеме.

В силу пункта 5 статьи 164 настоящего Кодекса при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 данной статьи.

На основании пунктов 2, 3 статьи 164 названного Кодекса налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации определенных товаров. В случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 статьи 164 Налогового кодекса, налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов.

Так, подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен перечень продовольственных товаров, реализация которых облагается НДС по налоговой ставке 10 процентов.

В указанный перечень включены зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы. При этом коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 (далее - Перечень).

В соответствии с примечанием 1 к указанному Перечню следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД ТС, так и наименованием товара.

В Перечне ЕТН ВЭД ЕАС товарная субпозиция 2309 90 поименована дважды: в разделе "Мясо и мясопродукты" как "корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц)"; в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" как "Продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак).

Для применения налоговой ставки НДС в размере 10% необходимо, чтобы ввезенный товар являлся продовольственным товаров и одновременного являлся либо мясом и мясопродуктами, либо зерном, комбикормом, кормовой смесью, зерновыми отходами.

В соответствии с примечанием к группе 23 ТН ВЭД ЕАЭС в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Из Пояснений Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 (Рекомендация N 4) к ТН ВЭД ЕАЭС следует, что в товарную позицию 2309 включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ.

Исходя из содержания представленных Обществом копии Инструкций по применению Холин хлорида 60%, выпускаемых организациями производителями: "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай, и "Shandong NB Technology CO., LTD", Китай, Холин хлорид 60% применяется для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц (Инструкция разработанная производителем - компании "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай).

Согласно Инструкции по применению Холин хлорида 60%, разработанной производителем - компанией "Shandong NB Technology CO., LTD", Китай, Холин хлорид 60% применяется для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птицы, рыб, а также кошек и собак.

Из проведенного анализа сведений, указанных в представленных Инструкциях установлено: "Холин хлорид 60%" кормовая добавка для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц, а также для обогащения и балансирования рационов животных, в том числе птиц, рыб, а также кошек и собак по холину; Холин хлорид является предшественником холина, который играет важную роль в обмене веществ; "Холин хлорид 60%" применяют перорально с кормом. Кормовую добавку вводят в готовые корма на комбикормовых заводах или в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии по вводу сухих добавок. Норма ввода Холин хлорида 60% зависит от назначения корма, вида и возраста животных и определяется в соответствии с существующими в Российской Федерации нормами и технологией ввода кормовых добавок.

Кроме того, в представленных Инструкциях указано, что при применении кормовой добавки в соответствии с Инструкцией по применению в рекомендуемых количествах побочных эффектов и осложнений не выявлено.

Таким образом, холин хлорид применяется в строго дозированном количестве путем ввода дозировок в небольших количествах (в граммах) на тонну корма. В случае превышения рекомендуемых доз ввода холин хлорида у животных могут выявиться и побочные эффекты, и осложнения.

Кроме того, согласно положениям Инструкций, при работе с холин хлоридом необходимо соблюдать общие санитарно-гигиенические требования и технику безопасности, не допускать контакта с глазами, дыхательной системой и кожей, использовать защитные очки и респираторы.

На основании изложенного судом первой инстанции сделан обоснованный вывод, что ввезенная обществом кормовая добавка для обогащения, сбалансирования рационов сельскохозяйственных животных, которая вводится в комбикорма с использованием технологии смешивания, является кормовой добавкой и может только входить в состав кормов в качестве источника холина. Данный товар невозможно употреблять в пищу без добавления в какой-либо корм для животных, что также является критерием отнесения/неотнесения спорного товара к вышеуказанному разделу перечня ТН ВЭД ТС.

Из положений ТН ВЭД ЕАЭС следует, что кормовая добавка - это не готовый продукт, предназначенный непосредственно для кормления животных, а готовый продукт, предназначенный для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных, что подтверждает правомерность применения к данному товару - холина хлориду (кормовой добавке) налоговой ставки НДС 18%.

При этом указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня, ни в его разделе "Мясо и мясопродукты", кормовая добавка не является ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, ни готовым кормом для кормления животных. Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

Согласно заключениям таможенных экспертов Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростов-на-Дону от 15.09.2016 N 17-01-2016/3846/031885, от 30.06.2016 N 17-01-2016/2872/020114 товары идентифицированы как продукты, используемые при кормлении животных для обеспечения поступления холина - вещества, выполняющего жизненно важные функции в организме животного. По установленным показателям, исследованные пробы не являются кормами (комбикормом) для кормления животных, не являются вареным кормом, используемым для кормления животных, не являются кормовой смесью для кормления животных, не являются зерновым отходом. По установленным показателям исследованные пробы возможно отнести к витаминной добавке корма, используемой для производства комбикормов, премиксов для животных. Содержание холин хлорида в пробах составляет 60.2+0,5 %.

С учетом изложенных обстоятельств, а также, учитывая выводы экспертов, суд первой инстанции обосновано отметил, что холин хлорид не является готовым пищевым продуктом для кормления животных, так как таким продуктом нельзя кормить животных, а только в строго дозированном количестве можно добавлять в корм. Кроме того, данный продукт является опасным и для здоровья животных, в случае несоблюдения количества ввода, и для здоровья человека, в случае несоблюдения правил общих санитарно-гигиенических требований и техники безопасности.

Товары не являются готовыми вареными кормами, используемыми для кормления животных. Товары являются витаминной кормовой добавкой, используемой на комбикормовых заводах для обогащения премиксов, комбикормов для кормления сельскохозяйственных животных, в том числе рыб и птиц, а также кошек и собак.

Из пояснений представителя таможенного органа следует, что начиная с августа 2016 года и по настоящее время товар - "Холин хлорид 60% на кукурузной основе (носителе)", ввозимый ООО "МегаМикс" как в рамках контракта от 01.08.2014 N 01/MEGA-SINO/2014, так и иных внешнеторговых контрактов на поставку "Холин хлорида 60 %", декларируется ООО "МегаМикс" с применением ставки НДС 18 % (таможенную процедуру "Выпуск для внутреннего потребления").

Также в ходе таможенной проверки ООО "МегаМикс" представлена заверенная копия Свидетельства о государственной регистрации кормовой добавки для животных (учетная серия 156-2-4.14-6147, регистрационный N ПВИ-2-4.14/04249) от 19.05.2014, срок действия - бессрочно, выданное организации-производителю компании "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай о том, что в соответствии со ст. 3 Закона Российской Федерации "О ветеринарии", Холин хлорид 60% в виде порошка применяется для нормализации обмена веществ и повышения продуктивности у сельскохозяйственных животных, в том числе птиц.

Информация о Свидетельстве о государственной регистрации кормовой добавки для животных (учетная серия 156-2-4.14-6147, регистрационный N ПВИ-2-4.14/04249) от 19.05.2014, срок действия - бессрочно, выданное организации-производителю компании "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай, имеется в графе 44 проверяемых деклараций на товары, а также в графе 44 ТД N 10311010/100816/0008671, по которой в ходе таможенного декларирования товара проводилась идентификационная экспертиза.

Учитывая, что идентификационные экспертизы по ДТ N N 10612070/160215/0000264, 10311010/100816/0008671, проводились в отношении товара - "Холин хлорид 60% на кукурузной основе (носителе)...", ввезенного ООО "МегаМикс" в рамках внешнеторгового контракта от 01.08.2014 N 01/MEGA-SINO/2014, заключенного с компанией "S TNOPHARM JIANGSU Co., Ltd", Китай (Продавец), изготовителем товара является компания "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай, a камеральная таможенная проверка проведена по вопросу правомерности применения сниженной ставки НДС 10% и контроля правильности исчисления таможенных платежей в отношении товаров, продекларированных в рассматриваемых декларациях на товары ввезенных ООО "МегаМикс" также в рамках внешнеторгового контракта от 01.08.2014 N 01/MEGA-SINO/2014, изготовителем товара также является компания "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd" Китай, a также согласно документам, представленным ООО "МегаМикс" как в ходе таможенного декларирования товаров, так и в рамках камеральной таможенной проверки, оформленные по проверяемым ДТ товары одинаковые во всех отношениях, в том числе по физическим характеристикам, качеству, имеют одинаковые характеристики по составу, содержанию, биологическим свойствам, а также порядку и области применения, можно сделать вывод, что товары - "Холин хлорид 60% на кукурузной основе (носителе)...", продекларированные ООО "МегаМикс" в рассматриваемых декларациях на товары, являются идентичными по всем характеристикам товарам - "Холин хлорид 60% на кукурузной основе (носителе)...", продекларированным по ДТ NN 10612070/160215/0000264, 10311010/100816/0008671, в отношении которых проведены таможенные экспертизы и получены заключения экспертов.

Таким образом, по результатам заключений таможенных экспертов от 30.06.2016 N 17-01-2016/2872/020114, от 15.09.2016 N 17-01-2016/3846/031885, получены данные о невозможности отнесения декларируемых Обществом товаров к перечню товаров, в отношении которых применяется ставка НДС 10%.

Суд первой инстанции правомерно, вопреки доводам жалобы, поддержав позицию таможенного органа, указал на то, что спорный товар не является готовым продуктом, используемым для кормления животных.

Следовательно, Обществом, в нарушение подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, порядка, установленного постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" неправомерно применена ставка НДС в размере 10% по товарам, задекларированным в декларациях на товары.

Данный факт привел к занижению уплаты налога на добавленную стоимость по проверяемым декларациям на товары.

Относительно доводов ООО "МегаМикс" о несвоевременности проведения камеральной таможенной проверки и начисление пени, судом первой инстанции установлено следующее.

Порядок принудительного взыскания регламентирован главой 18 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (далее - Закон N 311-ФЗ).

В силу ч. 1 ст. 150 Закона N 311-ФЗ принудительное взыскание производится с плательщиков таможенных пошлин и налогов.

Таможенный контроль в отношении ООО "Мега Микс" был проведен в форме камеральной таможенной проверки.

На основании акта камеральной таможенной проверки от 21.06.2017 N 10311000/210/210617/А0152 были сделаны выводы о нарушении таможенного законодательства, повлекшего за собой доначисление таможенных платежей, таможенным органом были направлены в адрес участника ВЭД решения о внесении изменений в декларации на товары в соответствии с Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 N 289 (далее - Решение от 10.12.2013 N 289).

Согласно ст. 99 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение 3 (трех) лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

Следовательно, камеральная таможенная проверка в отношении ООО "МегаМикс" была проведена в сроки, установленные ст. 99 ТК ТС.

В соответствии со ст. 94 ТК ТС при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности и ограничиваются только теми формами таможенного контроля, которые достаточны для обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза. При выборе объектов и форм таможенного контроля используется система управления рисками.

Таким образом, таможенный контроль после выпуска товаров проводится только при выявлении рисковых ситуаций, свидетельствующих о возможном нарушении таможенного законодательства.

Камеральная таможенная проверка была начата после того, как сотрудниками оперативно-розыскного отдела Астраханской таможни была выявлена рисковая ситуация, выраженная в возможном неправомерном заявлении ООО "МегаМикс" льготной ставки НДС 10% в отношении товара - "холин хлорид 60% на кукурузной основе".

В соответствии с вышеуказанным Решением от 10.12.2013 N 289, у ООО "Мега Микс" было право внести изменения в ДТ и добровольно оплатить дополнительно начисленные платежи, однако участник не воспользовался своим правом. В связи с чем, должностными лицами таможенного поста корректировка деклараций на товары была осуществлена самостоятельно.

Внесение изменений в декларации на товары было осуществлено: N 10311010/220716/0006715 - 08.07.2017; N 10311010/180716/0006037 - 08.07.2017; N 10311120/260515/0002710 - 12.07.2017; N 10311120/270515/0002744 - 12.07.2017; N 10311120/080615/0002949 - 13.07.2017; N10311120/070715/0003459 - 14.07.2017; N 10311120/240615/0003219 - 14.07.2017; N 10311120/250915/0004902 -14.07.2017; N 10311120/261115/0006063 - 18.07.2017; N 10311120/140116/0000065 - 18.07.2017;N 10311120/040516/0002100 - 19.07.2017; N 10311120/010216/0000368 - 19.07.2017.

Декларация на товары является юридически значимым документом, в котором отражены начисления таможенных платежей (документ начисления).

ООО "МЕГА Микс", получив требования по уплате таможенных платежей, перечислил для погашения вышеуказанных требований денежные средства, а именно: от 11.07.2017 N 307 - п/п N 7483, N 7487 от 21.07.2017; от 11.07.2017 N 308 - п/п N 7482, N 7487 от 21.07.2017; от 13.07.2017 N 311 - п/п N 7481, N 7485 от 21.07.2017; от 13.07.2017 N 312 - п/п N 7478, N 7484 от 21.07.2017; от 14.07.2017 N 313 - п/п N 7562 от 25.07.2017, N 7561 от 28.07.2017; от 17.07.2017 N 314 - п/п N 7559 от 25.07.2017, N 7560 от 28.07.2017; от 17.07.2017 N 315 - п/п N 7555 от 25.07.2017, N 7556 от 28.07.2017; от 17.07.2017 N 316 - п/п N 7553 от 28.07.2017, N 7554 от 25.07.2017; от 18.07.2017 N 317 - п/п N 7551 от 25.07.2017, N 7552 от 28.07.2017; от 18.07.2017 N 318 - п/п N 7549 от 25.07.2017, N 7550 от 28.07.2017; от 20.07.2017 N 319 - п/п N 7547 от 25.07.2017, N 7548 от 28.07.2017: от 20.07.2017 N 320 - п/п N 7546 от 25.07.2017, N 7545 от 28.07.2017.

Таким образом, ООО "Мега Микс" оплата задолженности по данным требованиям была осуществлена в добровольном порядке.

По требованиям N 307, 308, 311, 312 ООО "Мега Микс" распорядился только денежными средствами на погашение задолженности по НДС (письмо от 24.07.17 N 715).

Распоряжение на погашение задолженности по вышеуказанным требованиям пени по НДС не было, поэтому по истечении срока добровольной уплаты по вышеуказанным 4-м требованиям для погашения пени по НДС была применена ст. 158 Закона N 311-ФЗ.

Ссылка ООО "Мега Микс" на наличие денежных средств на субсчете в Астраханской таможне в период 2015 - 2016 г.г. и возможности самостоятельного зачета их в счет уплаты платежей, которые были начислены в 2017 году на основании статьи 158 Закона N 311 -ФЗ, противоречит действующему на момент спорных правоотношений таможенному законодательству.

Взыскание в соответствии со статьей 158 Закона N 311-ФЗ осуществляется только после направления и неисполнения в добровольном порядке требования об уплате таможенных платежей.

Факт неуплаты таможенных платежей был установлен на основании акта камеральной таможенной проверки в 2017 году и таким образом у таможни отсутствовали правовые основания для взыскания таможенных платежей и пени в 2015 - 2016 г.г., не дожидаясь истечения сроков проведения данной проверки.

Доводы заявителей о признании заключений таможенных экспертов не надлежащими доказательствами являются несостоятельными, так как экспертизы проводились в отношении товара - "Холин хлорид 60% на кукурузной основе (носителе)...", ввезенного ООО "МегаМикс" в рамках внешнеторгового контракта от 01.08.2014 N 01/MEGA-S1NO/2014, заключенного с компанией "SINOPHARM J1ANGSU Co., Ltd", Китай (Продавец), изготовителем товара является компания "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай.

Представитель таможни пояснил, что камеральная таможенная проверка проведена по вопросу правомерности применения ставки НДС 10% и контроля правильности исчисления таможенных платежей в отношении товаров, ввезенных ООО "МегаМикс" в рамках того же контракта, изготовителем товара является компания "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd" Китай, товары имеют одинаковые характеристики по составу, содержанию, биологическим свойствам, что также подтверждается представленными обществом при подаче деклараций Свидетельством о государственной регистрации кормовой добавки для животных (учетная серия 156-2-4.14-6147, регистрационный N ПВИ-2-4.14/04249), Инструкцией по применению Холин хлорида 60%, выпускаемых организациями -производителями: "TAIAN HAVAY CHEMICALS Co., Ltd", Китай, и "Sliandong NB Technology CO., LTD".

Кроме того, судом первой инстанции правомерно отклонены доводы заявителей о том, что ООО "Мега Микс" руководствовалось прямым указанием начальника отдела таможенного оформления и таможенного контроля Волжского таможенного поста Астраханской таможни Косенковым С.В. о внесении изменений в графу 31 деклараций, продукт, используемый для кормления животных.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 11 ТКТС, ч. 1. ст. 52 Закона N 311-ФЗ таможенные органы консультируют заинтересованных лиц по вопросам таможенного дела и иным вопросам, входящим в компетенцию этих органов.

Порядок предоставления консультаций таможенными органами установлен Административным регламентом Федеральной таможенной службы по предоставлению государственной услуги по информированию об актах таможенного законодательства Таможенного союза, законодательства Российской Федерации о таможенном деле и об иных правовых актах Российской Федерации в области таможенного дела и консультированию по вопросам таможенного дела и иным вопросам, входящим в компетенцию таможенных органов, утвержденным приказом ФТС России от 09.06.2012 N 1128 (далее - Административный регламент).

В соответствии с п. 3 ст. 11 ТК ТС при консультировании должностные лица таможенных органов не проверяют от имени таможенного органа таможенные декларации и иные документы, которые подлежат представлению таможенным органам в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза, а также не составляют такие таможенные декларации и документы. Консультации, связанные с заполнением данных документов, проводятся в устной форме без проверки информации, предоставленной заинтересованным лицом. Кроме того, п. 91 Административного регламента запрещает при предоставлении консультации подтверждать достоверность сведений и правильность оформления документов, необходимых для совершения таможенных операций.

Консультирование по вопросам таможенного дела и иным вопросам, входящим в компетенцию таможенных органов, предоставляется по конкретным таможенным правоотношениям, касающимся, в частности, совершения таможенных операций и проведения таможенного контроля товаров и транспортных средств (п. 66 Административного регламента).

Согласно ч. 1 ст. 50 Федерального закона N 311-ФЗ лицо, в отношении которого таможенным органом либо его должностным лицом принято решение или совершено действие, а также лицо, в отношении которого решение не принято либо подлежащее совершению действие не совершено в течение установленного срока, вправе обратиться с запросом в этот таможенный орган о причинах и об основаниях принятого решения или совершенного действия либо о причинах непринятия решения или несовершения действия, если это затрагивает права и законные интересы указанных лиц непосредственно и индивидуально. Запрос должен быть подан в течение шести месяцев со дня принятия решения, совершения действия (бездействия) либо истечения срока их принятия или совершения либо со дня, когда лицу стало известно о принятом решении или совершенном действии (бездействии). Организация может обратиться с запросом о предоставлении необходимой информации как в устной, так и в письменной форме. Устный запрос подлежит рассмотрению таможенным органом в день получения указанного запроса. При подаче письменного запроса ответ должен быть дан в письменной форме в течение 10 дней со дня получения указанного запроса (ч. 2 - 3 ст. 50 Федерального закона N 311 -ФЗ).

Таким образом, ссылка на электронную переписку между ООО "Мега Микс" и начальником отдела таможенного оформления и таможенного контроля Волжского таможенного поста Астраханской таможни Косенковым С.В не состоятельна, т.к. только обратившись в установленной форме за предоставлением данной государственной услуги в таможню Общество могло получить консультацию и ссылаться на нее при подаче деклараций.

Доказательств обращения в Астраханскую таможню с официальным запросом заявитель в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не предоставил.

Кроме того, на момент переписки Глухова В. с Косенковым С.В. товар был задекларирован ООО "Мега Микс", что подтверждается декларациями N N 10311120/270515/0002744, 10311120/260515/0002710, 10311120/080615/0002949, 10311120/240615/0003219.

С учетом вышеизложенного суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что фактически спорный товар не является готовым кормом либо готовым продуктом, используемым для кормления животных, и по своему составу является химическим продуктом, употребление которого животными невозможно без добавления в корм, в связи с этим для исчисления НДС по спорным товарам должна применяться налоговая ставка в размере 18%.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, не приведено конкретных доводов в обоснование апелляционной жалобы, в том числе о фактах, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, у суда апелляционной инстанции не имеется оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает решение, принятое судом первой инстанции, законным и обоснованным, оснований для его отмены или изменения не имеется.

При таких обстоятельствах, правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества с ограниченной ответственностью "МегаМикс" не имеется.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 29 марта 2018 года по делу N А06-6822/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение, в порядке, предусмотренном статьями 275-276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.В. Землянникова

Судьи

С.А. Кузьмичев А.В. Смирников