Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 июля 2018 г. N 09АП-32689/18

г. Москва

13 июля 2018 г.

Дело N А40-217521/16

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Н.В. Юрковой,

Судей: А.М. Елоева, Л.А. Яремчук,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Гунарь,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества "53 арсенал", Министерства обороны Российской Федерации

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2018

по делу N А40-217521/16, принятое судьей Жежелевской О.Ю. (шифр судьи 62-1957),

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН 1037700255284, адрес: 119019, г. Москва, ул. Знаменка, д. 19)

к акционерному обществу "53 арсенал" (ОГРН 1105249001120, адрес: 606077, Нижегородская область, район Володарский, рабочий поселок Юганец, ул. Парковая, 1)

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: Богатырева Д.Д. по доверенности от 21.02.2018;

от ответчика: Милова О.В. по доверенности от 28.12.2017;

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - Минобороны России) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к акционерному обществу "53 арсенал" (далее - общество) с исковым заявлением о взыскании 8.563.121 руб. 56 коп. неустойки за нарушение условий в части соблюдения сроков выполнения работ по государственному контракту от 09.12.2013 N 210- 3/ХТ/13-015.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.03.2017, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.08.2017, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 01.02.2018 вышеуказанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

При этом суд кассационной инстанции указал на необходимость установить своевременность предоставления исполнителем заказчику копии графика отправки ВВТ на утилизацию; дать оценку доводам Минобороны России о том, что исполнителем указанные работы, даже по переданным ВВТ в утилизацию в феврале - апреле 2014 года, по состоянию на 02.03.2015 не выполнены, в материалах дела отсутствуют Акты сдачи-приемки выполненных работ, подтверждающие выполнение работ до указанного срока; исследовать причины, по которым исполнитель не произвел утилизацию ВВТ, переданных в феврале - апреле 2014 года; оценить доводы Минобороны России относительно того, что нарушение сроков утилизации ВВТ имело место по вине исполнителя; выяснить причину нарушения сроков выполнения работ по утилизации ВВТ, проверить довод общества об отсутствии технической возможности утилизировать только часть ВВТ при недопоставке полного комплекта.

Исковые требования мотивированы нарушением ответчиком своих обязательств по контракту от 09.12.2013 г. N 210/3/УТ-015.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2018 по делу N А40-217521/16 с Акционерного общества "53 арсенал" в пользу Министерства обороны Российской Федерации взыскана неустойка в размере 4.281.560 руб. 78 коп., в остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным решением, стороны обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить, каждая из сторон в своей части.

Девятый арбитражный апелляционный суд, заслушав представителей истца и ответчика, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, 09.12.2013 между Министерством обороны Российской Федерации (заказчиком) и АО "53 арсенал" (исполнителем) заключен государственный контракт N 210-3/ХТ/13-015 на выполнение работ по утилизации боеприпасов для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2013 - 2015 годах (т. 1 л.д. 13-46).

Цена контракта составляет 401.184.780 руб., при этом сумма платежей за 2013 год составляет 305.280.626 руб.; а на 2015 год - 95.904.154 руб.

Пунктом 5.5. контракта определены наименование ВВТ, их количество, срок, место и стоимость выполнения работ по утилизации ВВТ на 2014, 2015 года.

В п. 5.5. контракта определено, что до 20.11.2014 должны быть утилизированы боеприпасы в количестве 461.502 штук, до 20.11.2015 - 159.011 штук.

ВВТ передаются исполнителю для выполнения работ в порядке, установленном Минобороны РФ, по номенклатуре и в объеме, указанном в п. 5.5 Контракта с составлением акта приема-передачи на утилизацию ВВТ (п. 5.6. контракта).

В соответствии с п. 5.8. контракта, транспортировку ВВТ к местам их утилизации обеспечивает заказчик. График отправки ВВТ на утилизацию разрабатывается и утверждается представителем Заказчика и согласовывается исполнителем в десятидневный срок со дня подписания Контракта.

Порядок приемки работ согласован сторонами в разделе 7 контракта, порядок расчетов - в разделе 8.

По окончании выполнения работ Исполнитель в течение 3 рабочих дней, представляет Заказчику акт сдачи-приемки выполненных работ, подписанный и скрепленный печатью Исполнителя, который составляется в 4 экземплярах и проверяется Заказчиком в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем поступления, подписывается и скрепляется печатью, и направляется Исполнителю (п. п. 7.2., 7.3. Контракта).

Согласно п. 10.2. Контракта, в случае просрочки Исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, Заказчик вправе требовать уплату неустойки. Неустойка начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Размер неустойки устанавливается в размере 1/300 действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования ЦБ РФ от цены единицы работы, в отношении выполнения которой наступила просрочка за каждый факт просрочки.

Согласно п. 10.10 контракта, стороны освобождаются от уплаты неустойки (пени, штрафа), если докажут, что просрочка исполнения и (или) не исполнения обязательств произошла по вине другой стороны.

Исходя из п. 14.3. Контракта, работы должны быть выполнены в следующие сроки: в 2013 - 2014 гг. - до ноября 2014 г.; в 2015 г. - до 20 ноября 2015.

Срок действия контракта установлен до 31.12.2015 года (п. 14.1).

В силу п. 14.6 контракта, окончание срока действия контракта не влечет прекращение неисполненных обязательств сторон по контракту.

Согласно Графику, ВВТ должны были поставляться Заказчиком Исполнителю планомерно, с января 2014 по октябрь 2014 года в объемах и по номенклатурам изделий (т. 1 л.д. 64-65).

Однако боеприпасы поступали от Заказчика Исполнителю на утилизацию с нарушением сроков, объемов, номенклатур, предусмотренных Графиком.

В январе 2014 по Графику подлежало передаче в работу Исполнителю - 30.000 ед. ВВТ, однако, в январе 2014 боеприпасы были поставлены в количестве 11.648 ед.

В феврале поставлено 17.315 ед. из 45.000 ед. предусмотренных графиком.

В марте 2014 по Графику подлежало передаче - 48.397 ед., фактически поставлено 38.624 ед.

В апреле по Графику подлежало передаче - 38.817 ед., фактически поставлено 33.735 ед.

В мае 2014 по Графику подлежало передаче - 47.957 ед., фактически поставлено 19.030 ед.

В июне поставлено 32.648 из запланированных 60.000 ед.

В июле поставлено 41.057 ед. из запланированных 48.225 ед.

В августе по Графику подлежало передаче - 55.018 ед., фактически поставлено 71.927 ед.

В сентябре подлежало передаче 54.486 ед. по графику, фактически поставлено 29.299 ед.

В нарушение условий контракта и Графика приема ВВТ на утилизацию Заказчик передал ВВТ в работу Исполнителю по истечении согласованных сроков поставок выполнения работ, что подтверждается представленными в материалы делами актами приема-передачи на утилизацию ВВТ.

Кроме того, в ходе исполнения обязательств было установлено отсутствие имущества в войсковых частях, о чем сообщалось заказчику письмом от 13.02.2014 N 53/ц-121 с целью корректировки плана поставки.

Ответчик неоднократно письмами от 13.02.2014 N 53/ц-121 и 17.06.2014 N 1/ц-114 уведомлял истца о недопоставки изделий, подлежащих утилизации.

Истец не оспаривает факт просрочки передачи ВВТ в работу, акт сдачи приемки работ подписан сторонами без возражений и замечаний к качеству и срокам выполненных работ.

Исполнитель смог приступить к выполнению работ по контракту только 25.02.2015, о чем письмом от 25.02.2015 N 266 уведомил 370 военное представительство Министерства обороны Российской Федерации, которое в соответствии с п. 6.3 контракта осуществляет контроль хода выполнения работ, согласовывая акты опытной утилизации ВВТ, акты разборки (промышленной переработки) ВВТ и акты контрольного взвешивания продуктов утилизации ВВТ.

В соответствии с п. 10.10 Контракта стороны освобождаются от уплаты неустойки, если докажут, что просрочка исполнения и (или) неисполнения обязательств произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

К 20.11.2014 (срок выполнения работ по контракту) именно заказчик не исполнил обязательств по передаче имущества, подлежащего утилизации в полном объеме.

В соответствии с п. 5.2 контракта место выполнения работ - предприятие Исполнителя.

В силу п. 5.8 транспортировку ВВТ к местам их утилизации обеспечивает Заказчик с соблюдением необходимых мер безопасности и сохранности.

Согласно пункту 5.6 контракта ВВТ на утилизацию передаются Исполнителю Заказчиком по номенклатуре и в количестве, указанном в пункте 5.5 контракта с составлением акта приема-передачи на утилизацию ВВТ.

Таким образом, обязанность по передаче ВВТ в работу Исполнителю была возложена на Заказчика.

Имущество, подлежащее утилизации, находится на территории воинских частей, являющихся кроме прочего режимными объектами, и не может быть получено Исполнителем без оформления распорядительных документов Заказчиком.

В этой связи по смыслу пунктов 5.5, 5.6, 5.8 контракта на Заказчика возлагается обязанность обеспечить своевременное начало работ.

Исполнитель по настоящему государственному контракту не имел возможности исполнить обязательства в установленные контрактом сроки, поскольку Заказчиком не были выполнены обязательства по передаче в работу ВВТ в количестве и в срок, указанные в пунктах 5.5, 14.3 контракта, а также в порядке, предусмотренном согласованным сторонами Графиком приема ВВТ на утилизацию.

В соответствии с п. 5.8 контракта график отправки ВВТ на утилизацию в течение 10 календарных дней со дня подписания контракта разрабатывается, утверждается ответственным за отправку ВВТ к месту выполнения работ представителем Заказчика и согласовывается с Исполнителем.

Копия согласованного и утвержденного графика отправки ВВТ на утилизацию представляется Исполнителем Заказчику в течение 3 рабочих дней с момента его утверждения.

В материалы дела представлена копия графика приема ВВТ на утилизацию в соответствии с государственным контрактом от 09.12.2013 N 210/3/УТ/13-015.

Согласно указанному графику он утвержден начальником Главного ракетноартиллерийского управления Министерства обороны Российской Федерации в 2013 году.

Заказчик приступил к выдаче нарядов на поставку ВВТ по графику уже в январе 2014 года, что подтверждается нарядом N 561/21/64-14 от 28.01.2014 года, выданным Главным ракетно-артиллерийским управлением Министерства обороны Российской Федерации.

Как правильно указал суд первой инстанции, со стороны Исполнителя нарушений в части согласования графика поставки ВВТ на утилизацию и передаче его Заказчику не было допущено.

Имущество передавалось со значительным нарушением сроков другими войсковыми частями с заменой видов боеприпасов ввиду отсутствия предусмотренных контрактом у Заказчика: 100-мм УПБР-412 в количестве 7733 - в/ч 59313-43, 58661-95, 58661-90, 55443-43, 59313-39, 55443-115, 58661-88 (акты приема-передачи на утилизацию ВВТ от 03.07.2014, 14.07.2014, 26.07.2014, 28.08.2014, 23.10.2014, 30.05.2015); 115-мм УП5 в количестве 7957 - в/ч 59313-83, 59313-44, 59313-43 (акты приема-передачи на утилизацию ВВТ от 08.04.2014, 02.07.2014, 03.07.2014, 14.07.2014, 28.08.2014).

Принимая судебный акт, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что Заказчик поставлял ВВТ на утилизацию с нарушением согласованных сторонами контракта сроков, количества и номенклатур, предусмотренных Графиком, что не позволяло Исполнителю своевременно выполнять работы по утилизации, вина сторон в просрочке выполнения работ, срок выполнения которых установлен до 20.11.2014, является обоюдной.

В соответствии с пунктом 10.2 контракта в случае просрочки исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом, заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (пени) устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены единицы работы, в отношении выполнения которой наступила просрочка, за каждый факт просрочки.

Истцом начислена неустойка от общей цены работ, установленной на 2013 год.

Однако, Заказчик передал 172 907 ед. в работу Исполнителю по истечении согласованных сроков поставок и выполнения работ, что подтверждается актами приема- передачи на утилизацию ВВТ

В связи с данными обстоятельствами обоснованно снижен судом размер заявленной истцом неустойки.

В апелляционной жалобе ответчик указывает, что судом неверно произведен расчет неустойки.

Ответчиком представлен контррасчет, из которого следует, что размер неустойки составляет 4.769.159 руб. 47 коп.

Однако, учитывая, что судом взыскана неустойка в размере 4.281.560 руб. 78 коп., суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения решения.

Доводам заявителей апелляционных жалоб судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2018 по делу N А40-217521/16 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Юркова

Судьи

А.М. Елоев Л.А. Яремчук