Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2018 г. N 12АП-8023/18

г. Саратов

19 июля 2018 г.

Дело N А57-259/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

судей Землянниковой В.В., Смирникова А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щербаковой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Сафарова Самира Джамал оглы

на решение Арбитражного суда Саратовской области от 16 мая 2018 года по делу N А57-259/2018 (судья Ю.П. Огнищева)

по заявлению индивидуального предпринимателя Сафарова Самира Джамал оглы (г. Саратов)

к инспекции Федеральной налоговой службы России по Фрунзенскому району города Саратова (ИНН 6454071878, ОГРН 1046405419312)

Заинтересованные лица: инспекция Федеральной налоговой службы России по Фрунзенскому району города Саратова (ИНН 6454071878, ОГРН 1046405419312), Управление Федеральной налоговой службы России по Саратовской области (ИНН 6454071860, ОГРН 1046415400338)

о признании недействительным решения,

при участии в судебном заседании представителей: Инспекции Федеральной налоговой службы России по Фрунзенскому району города Саратова - Требунский Е.А. по доверенности от 14.05.2018 N 02-07/04108

Управление Федеральной налоговой службы России по Саратовской области - Требунский Е.А. по доверенности от 18.05.2018 N 05-13/31

УСТАНОВИЛ:

ИП Сафаров Самир Джамал оглы (далее- ИП Сафаров С.Д.о., предприниматель, заявитель) обратился в арбитражный суд с уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ заявлением о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы России по Фрунзенскому району города Саратова (далее- ИФНС России по Фрунзенскому району г. Саратова, инспекция, налоговый орган) N 07/19 от 29.09.2017 в части доначисления: ЕНВД в сумме 1 182 814 руб., штрафов 14 785 руб., пени 220 906 руб., всего в общей сумме 1 418 505 руб. (том 2 л.д. 1).

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 16 мая 2018 года по делу N А57-259/2018 в удовлетворении требований предпринимателя отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ИП Сафаров С.Д.о. обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда не подлежит отмене или изменению, а апелляционная жалоба - удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения от 29.06.2017 N 07/08 Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ИП Сафарова С.Д.о. по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах.

По результатам выездной проверки составлен акт от 24.08.2017 N 07/22.

Уведомление от 24.08.2017 N 07-22/08208 о времени и месте рассмотрения материалов проверки вручено налогоплательщику лично 24.08.2017.

Рассмотрение акта выездной налоговой проверки от 24.08.2017 N 07/22, возражений налогоплательщика и других материалов налоговой проверки, в ходе которой выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, состоялось 27.09.2017 в присутствии налогоплательщика, о чем свидетельствует протокол от 27.09.2017.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и возражений, Инспекцией принято оспариваемое Решение.

Заявителем на данное решение была подана апелляционная жалоба. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Саратовской области от 08.12.2017 решение Инспекции оставлено без изменения.

Предприниматель, полагая, что решение налогового органа от 29.09.2017 N 07/19 не отвечает требованиям закона и нарушает его права, обратилось с вышеуказанным заявлением в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу об осуществлении налогоплательщиком розничной торговли через стационарную торговую сеть, не имеющую торгового зала, в связи с чем, предпринимательская деятельность подлежит обложению по специальному режиму налогообложения в виде ЕНВД с применением физического показателя и базовой доходности, предусмотренных для вида деятельности - "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров".

Суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для переоценки выводов суда первой инстанции в силу следующего.

Объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика (пункт 1 статьи 346.29 НК РФ).

Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности (пункт 2 статьи 346.29 Кодекса).

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Под торговым местом понимается место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи, К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, и объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров исчисление единого налога на вмененный доход производится с использованием физического показателя "площадь торгового места (в квадратных метрах)" и базовой доходности равной 1800 рублей в месяц (пункт 3 статьи 346.29 Кодекса),

В соответствии с пунктом 3 статьи 346.28 НК РФ организации или индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на уплату единого налога, подают в налоговые органы в течение пяти дней со дня начала применения системы налогообложения, установленной главой 26.3 НК РФ, заявление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога.

Налоговый орган, осуществивший постановку на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога, в течение пяти дней со дня получения заявления о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога выдает уведомление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика единого налога.

Датой постановки на учет в качестве налогоплательщика единого налога является дата начала применения системы налогообложения, установленной главой 26.3 НК РФ, указанная в заявлении о постановке на учет в качестве налогоплательщика единого налога (абзац 2 пункта 3 статьи 346.28 НК РФ).

По общему правилу, установленному в пункте 3 статьи 346.28 НК РФ, снятие с учета налогоплательщика единого налога происходит также по заявлению с выдачей ему налоговым органом уведомления. До момента снятия организации с учета она признается плательщиком ЕНВД.

Из материалов дела следует, что дата постановки ИП Сафарова С.Д.о. на учет как налогоплательщика единого налога является 01.04.2013 г.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что в проверяемом периоде ИП Сафаров С.Д.о. осуществлял розничную торговлю одеждой из кожи и меха по следующим адресам:

- г.Саратов, ул.Московская, 113-117 (ОТЦ "Мир"); (налог - 199 022 руб., пени -42 912 руб., штраф - 2 488 руб.);

- г.Саратов, пл.Орджоникидзе, 1 (ТЦ "Оранжевый") (налог 788 459 руб., пени -142 653 руб., штраф - 9856 руб.);

- г.Энгельс, пл.Ленина, 4 (ТЦ "Лазурный"), (налог - 195 333 руб., пени - 35 341 руб., штраф - 2 442 руб.).

В отношении данного вида деятельности ИП Сафаров С.Д.о. применял систему налогообложения в виде ЕНВД.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ торговые комплексы (центры) относятся к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов.

Приведенные данные характеризуют здание как торговый центр - стационарную торговую сеть, не имеющую торговых залов; а объекты, сдаваемые в аренду, как конструктивно обособленные торговые секции.

Согласно статьям 346.27 и 346.29 НК РФ при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и использовании торгового места площадью более 5кв.м., для исчисления ЕНВД применяется физический показатель "Площадь торгового места (в квадратных метрах)".

Понятие "торговое место" определено статьей 336.27 НК РФ, согласно которой "торговое место" - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Площадь торгового места определяется в соответствии с инвентаризационными и (или) правоустанавливающими документами.

В целях главы 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы.

Исключение каких-либо площадей из общей площади торгового места при определении величины физического показателя для исчисления ЕНВД главой 26.3 НК РФ не предусмотрено.

Самостоятельное установление налогоплательщиком в торговом комплексе перегородок, ширм, ограждений, а также определение зон торговли, кассовой зоны, примерочных, не изменяет существа объекта налогообложения.

Материалами проверки установлено, что объекты торговли ИП Сафаров С.Д.о. находятся в помещениях Торговых центров. Торговый центр "Мир", "Оранжевый", "Лазурный" представляют собой совокупность торговых помещений с общим для них коридором, санитарно-бытовыми (санузел), техническими (тепловая, щитовая) помещениями. Проход в каждое торговое помещение центра осуществляется от общего входа строения. Торговые помещения обособлены, указана их площадь, которая является основной и единой торговой площадью каждого торгового помещения.

Основанием для доначисления ИП Сафарову С.Д.о. суммы ЕНВД послужил вывод Инспекции о неверном определении Заявителем корректирующего коэффициента К2 и физического показателя "площадь торгового зала", вместо "площадь торгового места" по торговым объектам, расположенным по адресам:

- г.Саратов, пл.Орджоникидзе, 1 (ТЦ "Оранжевый");

- г.Энгельс, пл.Ленина, 4 (ТЦ "Лазурный").

Из материалов дела следует, что по торговому объекту, расположенному по адресу: г. Саратов, пл.Орджоникидзе, 1, установлено, что согласно договору аренды от 30.07.2014 N 91/1, ИП Сафаров С.Д.о. (Арендатор) арендовал у ООО "Торговый центр "Оранжевый" (Арендодатель) нежилое помещение N91 на первом этаже общей площадью 108,3 кв.м. в нежилом здании Торгового центра "Оранжевый". Границы помещения установлены в соответствии с приложением N1 к договору аренды.

Согласно приложению N 1 к договору аренды с ООО "ТЦ "Оранжевый"" помещение, арендуемое ИП Сафаровым С.Д.О., не имеет конструктивных разделений.

Арендодателем и арендатором 15.09.2014 составлен акт приема-передачи помещения к договору аренды, в соответствии с которым арендодатель передал, а арендатор принял помещение общей площадью 108,3 кв.м.

В соответствии с "Правилами Торгового центра "Оранжевый" (приложение N 2 к договору аренды с ООО "ТЦ "Оранжевый") арендатор должен использовать помещение лишь для целей Разрешенного использования, как оно определено в договоре аренды, в том числе для торговли товарами определенного ассортиментного перечня или под определенными товарными знаками, а также для целей, непосредственно связанных с целями Разрешенного использования (п.3.2).

Торговый центр "Оранжевый" представляет собой здание (строение) -совокупность торговых помещений (оснащенных специальным оборудованием) с общим для них коридором, санитарно-бытовыми (санузел), техническими (тепловая, щитовая) помещениями, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей, т.е. стационарная торговая сеть, не имеющая торговые залы. Проход в каждое торговое помещение центра осуществляется от общего входа строения. Согласно техническому паспорту торговые помещения обособлены, указана их площадь, которая является основной и единой торговой площадью каждого торгового помещения, каких-либо отдельных (обособленных) частей в торговых помещениях не выделено.

В ходе осмотра нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Саратов, пл. Орджоникидзе, 1, с ведением фотосъемки и видеосъемки (протокол осмотра N б/н от 03.08.2017 г.), установлено, что нежилое помещение расположено в здании торгового центра "Оранжевый" на 1 этаже. Вход в помещение оформлен вывеской "AFINA". Помещение представляет собой торговый отдел - объект розничной торговли, в котором оборудовано рабочее место для продавца, также в левом и правом дальнем углу помещения оборудовано подсобное помещение для хранения товара. Вся площадь арендуемого помещения, как на полу, так и на стенах занята оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров (вешалки, стенды, на которых располагается товар).

Из допросов свидетелей: Семеновой А.В. согласно полученным показаниям работает в торговом отделе "Риг риг" (расположен напротив отдела "AFINA" ИП Сафарова С.Д.О.) на 1 этаже ТЦ "Оранжевый" с 2014 г. В ходе допроса Семенова А.В. пояснила, что торговый отдел "AFINA" (ИП Сафаров С.Д.О.) функционирует с августа-сентября 2014 года, изменений в работе отдела не происходило. Из допроса ИП Игольниковой О.Н. следует, что предпринимателель осуществляет деятельность в торговом центре "Оранжевый" (в торговом отделе "BIZZARRO", который расположен рядом с торговым отделом "AFINA" ИП Сафарова С.Д.О.) на 1 этаже ТЦ "Оранжевый" с июня 2014 г. В ходе допроса ИП Игольникова О.Н. пояснила, что торговый отдел "AFINA" (ИП Сафаров С.Д.О.) функционирует с 2014 года, отдел функционировал непрерывно, изменений в работе отдела не происходило, вывеска не менялась, ассортимент не менялся.

Позиция заявителя относительно того, что фактически деятельность на данном объекте не велась и инспекцией произведен некорректный расчет ЕНВД является несостоятельным, так как из материалов дела, следует, что ИП Сафаровым С.Д. Оглы по указанному объекту налоговые декларации по ЕНВД представлялись с 3 кв. 2014 г. По результатам выездной налоговой проверки налог доначислен с 3 кв. 2014 г. за счет неверного определения физического показателя, период осуществления деятельности по данному объекту соответствует заявленному налогоплательщиком в налоговой декларации.

Объект ЕНВД ИП Сафаровым С.Д. Оглы поставлен на учет с 25.04.2016 г., В нарушение ст. 346.28 НК РФ ИП Сафаровым С.Д.О. постановка объекта осуществлена 25.04.2016, а не с 01.08.2014.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что в проверяемом периоде ИП Сафаров С.Д.О. осуществлял розничную торговлю верхней одеждой из кожи и меха через объект, расположенный по адресу г. Энгельс пл. Ленина, 4 в ТЦ "Лазурный".

Дата начала отражения указанного объекта в налоговых декларациях по ЕНВД - I кв. 2016 г. По результатам выездной налоговой проверки налог доначислен начиная с 1 кв. 2016 г. за период 1-4 кв. 2016 г.

Объект ЕНВД ИП Сафаровым С.Д. Оглы поставлен на учет с 01.01.2016 г.

Из материалов дела следует, что торговое помещение, расположенное по адресу: г.Энгельс, пл.Ленина, 4, передано ИП Сафарову С.Д.о. по договору аренды от 01.08.2015 N 25/2/2015, заключенному с ООО "Триумвират". В соответствии с условиями данного договора, арендатору передана часть нежилого помещения N 25, расположенного на втором этаже общей площадью 68,6 кв.м. Указанное помещение входит в состав здания Торгового центра "Лазурный". Границы помещения установлены в соответствии с приложением N 1 к договору аренды.

Из приложения N 1 к договору аренды от 01.08.2015 N 25/2/2015 следует, что переданное в аренду помещение перегородками не разделено.

По акту от 17.09.2015 приема-передачи арендодатель передал, а арендатор принял помещение общей площадью 68,6 кв.м.

Торговый центр "Лазурный" представляет собой здание (строение) -совокупность торговых помещений (оснащенных специальным оборудованием) с общим для них коридором, санитарно-бытовыми (санузел), техническими (тепловая, щитовая) помещениями, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей, т.е. стационарная торговая сеть, не имеющая торговые залы. Проход в каждое торговое помещение центра осуществляется от общего входа строения. Из технического паспорта следует, что торговые помещения обособлены, указана их площадь, которая является основной и единой торговой площадью каждого торгового помещения, каких-либо отдельных (обособленных) частей в торговых помещениях не выделено.

В ходе осмотра нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Энгельс, пл. Ленина, 4, установлено, что нежилое помещение расположено в здании торгового центра "Лазурный" на 2 этаже. Вход в помещение оформлен вывеской "AFINA". Помещение представляет собой торговый отдел - объект розничной торговли, в котором оборудовано рабочее место для продавца, также в помещении оборудовано подсобное помещение для хранения товара. Вся площадь арендуемого помещения, как на полу, так и на стенах занята оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров (вешалки, стенды, на которых располагается товар).

Из материалов дела следует, что в ходе допросов свидетелей: Банновой О.В. даны пояснения, что в торговом отделе "BIZZARRO" (расположен рядом с отделом "AFINA" ИП Сафарова С.Д.О.) что на 2 этаже ТЦ "Лазурный" с 2013 г. торговый отдел "AFINA" (ИП Сафаров С.Д.О.) функционирует с августа 2015 года, изменений в работе отдела не происходило, вывеска не менялась.

На основании ст. 90 НК РФ произведен допрос ИП Игольниковой О.Н. которая осуществляет предпринимательскую деятельность в торговом центре "Лазурный" (в торговом отделе "BIZZARRO", который расположен рядом с торговым отделом "AFINA" ИП Сафарова С.Д.О.) на 2 этаже ТЦ "Лазурный" с февраля 2011 г. В ходе допроса ИП Игольникова О.Н. пояснила, что торговый отдел "AFINA" (ИП Сафаров С.Д.О.) функционирует с 2015 года, отдел функционировал непрерывно, изменений в работе отдела не происходило, вывеска не менялась, ассортимент не менялся.

В проверяемом периоде ИП Сафаров С.Д.О. осуществлял розничную торговлю верхней одеждой из кожи и меха через объект, расположенный по адресу г. Саратов ул. Московская д. 113-115 ТК "Мир".

По объекту торговли, расположенному по адресу: г.Саратов, ул.Московская, 113-117 (ОТЦ "Мир"), исчисление ЕНВД Заявителем не производилось.

Из материалов дела следует, что по объекту, расположенному по адресу г. Саратов, ул. Московская 113-117 ИП Сафаровым С.Д. Оглы налоговые декларации по ЕНВД не представлялись.

Представленные Заявителем в материалы дела копии писем исх.N 4 от 15.03.2016, N 1 от 27.12.2015, заявление N 30.04.2016, с рукописной подписью номера входящего документа, не свидетельствуют о неведениии заявителем в спорном помещении в 1-4 кв. 2016 г предпринимательской деятельности, и противоречит доказательствам представленным в материалы дела, так как Арендодателем (ООО "Эльма") в ходе контрольных мероприятий в отношении ИП Сафарова С.Д.О. представлен договор аренды N20/15 от 15.12.2015 г. (срок действия с 01.01.2016 г. по 30.11.2016 г.), N09/16 от 01.12.2016 г. (срок действия с 01.12.2016 г. по 31.10.2017 г.), а также акт приема-передачи помещения от 23.12.2015 г. В соответствии с условиями договоров помещение предоставляется арендатору для осуществления розничной торговли верхней одеждой. В соответствии с п. 2.3.4 арендатор обязан использовать помещение строго по целевому назначению, указанному в договоре.

Кроме того вопреки довода Заявителя из материалов дела следует, что в ходе допроса представителя арендодателя Фроловой Ю.В. факт взаимоотношений в соответствии с договором подтвержден.

Из материалов дела следует, что Арендодателем (ООО "Эльма") в ходе контрольных мероприятий в отношении ИП Сафарова С.Д.О. представлен договор аренды N 20/15 от 15.12.2015 г. (срок действия с 01.01.2016 г. по 30.11.2016 г.), N 09/16 от 01.12.2016 г. (срок действия с 01.12.2016 г. по 31.10.2017 г.), а также акт приема-передачи помещения от 23.12.2015 г. В соответствии с условиями договоров помещение предоставляется арендатору для осуществления розничной торговли верхней одеждой. В соответствии с п. 2.3.4 арендатор обязан использовать помещение строго по целевому назначению, указанному в договоре. В ходе допроса представителя арендодателя Фроловой Ю.В. факт взаимоотношений в соответствии с договором подтвержден. По результатам проверки по объекту розничной торговли по адресу г. Саратов, ул. Московская 113-117 за 1-4 кв. 2016 г. доначислен налог, пени и штрафы исходя из физического показателя "площадь торгового места".

В рамках рассмотрения настоящего спора в Арбитражном суде Саратовской области заявителем самостоятельно произведен перерасчет доначисленного ЕНВД по объекту розничной торговли, расположенному по адресу г. Саратов, ул. Московская, 113-117 с применением физического показателя "площадь торгового зала", перерасчет соответствующих сумм пени и штрафов.

Таким образом, самостоятельный расчет и оплата налога, пени и штрафа за период l-4 кв. 2016 г ИП Сафаровым С.Д.О. по объекту по адресу г. Саратов, ул. Московская 113-117 как площадь торгового зала, подтверждает факт осуществления деятельности на данном объекте в проверяемом периоде. В нарушение ст. 346.28 НК РФ ИП Сафаровым С.Д.О. постановка объекта осуществлена 01.04.2017 (дата начала деятельности -01.01.2016 г.).

Материалами проверки установлено, что торговое помещение, расположенное по адресу: г.Саратов, ул.Московская, 113-117, передано ИП Сафарову С.Д.о. на основании договоров аренды от 15.12.2015 N 20/15, от 01.01.2016 N 09/16.

Из указанного договора следует, что арендодатель (ООО "Эльма") передает, а арендатор (ИП Сафаров С.Д.о.) принимает во временное пользование (в аренду) помещение N 124 общей площадью 53 кв.м. Границы помещения установлены в соответствии с приложением N 1 к договору аренды.

Согласно приложенным к договорам аренды планам (приложение N 1 к договорам аренды с ООО "ЭЛЬМА-центр") помещение, арендуемое ИП Сафаровым С.Д.О., не имеет конструктивных разделений.

По акту от 23.12.2015 приема-передачи помещения арендодатель передал, а арендатор принял помещение N 124 общей площадью 53 кв.м.

Торговый комплекс "Мир" представляет собой здание (строение) - совокупность торговых помещений (оснащенных специальным оборудованием) с общим для них коридором, санитарно-бытовыми (санузел), техническими (тепловая, щитовая) помещениями, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей, т.е. стационарная торговая сеть, не имеющая торговые залы. Согласно технического паспорта проход в каждое торговое помещение центра осуществляется от общего входа строения. Торговые помещения обособлены, указана их площадь, которая является основной и единой торговой площадью каждого торгового помещения, каких-либо отдельных (обособленных) частей в торговых помещениях не выделено.

Нежилое помещение, арендуемое ИП Сафаровым С.Д.О. располагалось на 1-м этаже торгового комплекса "Мир" и представляло собой отдел розничной торговли верхней одеждой из кожи и меха.

В ходе проверки на основании ст. 90 НК РФ произведен допрос Фроловой Ю.В.-представителя арендодателя, с 2013 года работает в должности юриста ООО "Эльма-центр". В должностные обязанности Фроловой Ю.В. входит заключение договоров аренды ТК "Мир" и контроль за надлежащим исполнением этих договоров.

В ходе допроса Фролова Ю.В. дала показания о том, что нежилое помещение площадью 53 кв.м., арендуемое ИП Сафаровым С.Д.О., располагалось на 1-м этаже торгового комплекса "Мир", передавалось в аренду для осуществления розничной торговли. Площадь передаваемого в аренду помещения фактически соответствовала площади указанной в договоре. В течение всего срока аренды в соответствии с договорами аренды арендные отношения не прекращались.

Довод заявителя относительно того, что складские помещения не входят в расчет торгового зала, является необоснованным, поскольку законодательство о налогах и сборах не предусматривает исключение из общей площади торгового места площади, на которой обслуживание покупателей не производится (например, склады, подсобные помещения и т.д.). Такая норма установлена абзацем 22 статьи 346.27 Кодекса только в отношении торговли через объекты, имеющие торговые залы (магазины и павильоны).

Таким образом, заявитель обязан учитывать всю площадь торгового места, в том числе и место, где хранится товар или осуществляется его предпродажная подготовка.

Указание в техническом паспорте на наличие торгового зала по сути фактически осуществляемой заявителем деятельности не меняет и н свидетельствует о возможности квалифицировать данное помещение как объект стационарной торговли, имеющий торговый зал, поскольку арендованное предпринимателем помещение входит в состав здания торгового комплекса как совокупности торговых предприятий, реализующих универсальный ассортимент товаров и оказывающих широкий набор услуг, а также централизующих функции хозяйственного обслуживания торговой деятельности.

Следовательно, при осуществлении розничной торговли через объект, признаваемый торговым местом, физический показатель "площадь торгового места" включает в себя все площади, относящиеся к данному объекту торговли, в том числе и те, которые используются для приемки и хранения товара.

Торговые объекты, переданные ИП Сафарову С.Д.о. арендодателями: ООО "Торговый центр "Оранжевый", ООО "Эльма", ООО "Триумвират", расположены в Торговых центрах "Мир" (ул. Московская, 113-117), "Оранжевый" (г.Саратов, пл.Орджоникидзе, 1), "Лазурный" (г.Энгельс, пл.Ленина, 4).

Приведенная налогоплательщиком позиция Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенная в постановлении от 14.06.2011 N 417/11, не относима к предмету настоящего спора, так как вопрос применения физического показателя по арендуемым помещениям в торговых центрах и торговых комплексах судом не рассматривался.

Довод предпринимателя, что в ходе проводимой выездной налоговой проверки Инспекцией не проводилось истребование документов у ИП Сафарова С.Д.о. является несостоятельной в ввиду следующего.

Из материалов дела следует, что необходимые для проведения выездной налоговой проверки документы истребованы Инспекцией у арендодателей ООО "Торговый центр "Оранжевый", ООО "Эльма", ООО "Триумвират". Кроме того, ИП Сафаровым С.Д.о. в добровольном порядке представлены в Инспекцию необходимые документы после принятия решения от 29.06.2017 N 07/08 о назначении выездной налоговой проверки и вручения Заявителю уведомления о необходимости обеспечения ознакомления с документами, связанными с исчислением и уплатой налогов.

Таким образом, необходимость истребования документов, имеющихся в налоговом органе, у Инспекции отсутствовала.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ торговые комплексы (центры) относятся к категории стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов.

Самостоятельное установление налогоплательщиком в торговом комплексе перегородок, ширм, ограждений, а также определение зон торговли, кассовой зоны, примерочных, не изменяет существа объекта налогообложения.

Указанная позиция подтверждается Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 24.08.2016 N Ф06-12111/2016 по делу N А57-22П9/2015, и Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 12.02.2016 N Ф06-5256/2015 по делу N А57-16581/2015, в которых судом сделан вывод о том, что торговые центры и торговые комплексы, представляющие собой совокупность торговых помещений с общим для них коридором, санитарно-бытовыми (санузел), техническими (тепловая, щитовая) помещениями; при осуществлении прохода в каждое торговое помещение от общего входа строения.

В связи с изложенным, суд первой инстанции в оспариваемом решении пришел к обоснованному выводу о необходимости применения налогоплательщиком в отношении спорных нежилых помещений в целях применения ЕНВД физического показателя "площадь торгового места".

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Саратовской области от 16 мая 2018 года по делу N А57-259/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд 1-й инстанции, принявший решение.

Председательствующий

С.А. Кузьмичев

Судьи

В.В. Землянникова А.В. Смирников